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      為什么人們看到法律時(shí)首先想到的是公平正義,而不是理性選擇?(上)

       timtxu 2022-09-29 發(fā)布于江蘇

      工人日?qǐng)?bào)—中工網(wǎng) 記者 蘇墨

      生活·讀書·新知三聯(lián)書店

      我們依稀覺得是人類“創(chuàng)造”了法律,所以應(yīng)該已經(jīng)很了解它了,但知其然未必知其所以然。法律的深層邏輯和人類的道德直覺(公平或正義)可以用簡(jiǎn)單的數(shù)學(xué)公式來描述嗎?絕大多數(shù)法律人對(duì)此不以為然,因?yàn)樗麄円庾R(shí)不到自己接受的法學(xué)教育從一開始就毀滅了這種希望。

      法律最古老的源頭應(yīng)該是個(gè)最簡(jiǎn)單的算法,即“返還法則”,它是人類制度文明的邏輯起點(diǎn),也是民法和刑法的共同源頭。本書講述了從返還法則到復(fù)雜法律制度的演化史,以此呈現(xiàn)法律的深層邏輯,打破部門法的界限,以聯(lián)結(jié)思維取代割據(jù)思維,把不同門類的法律知識(shí)點(diǎn)重新組合,進(jìn)而實(shí)現(xiàn)法學(xué)內(nèi)部及法學(xué)和其他學(xué)科的融會(huì)貫通。

      現(xiàn)在,請(qǐng)作者來談?wù)?/p>

      (根據(jù)本書內(nèi)容以及作者聊天整理)

      法律為什么如此簡(jiǎn)單?

      我遇到的最深?yuàn)W的法律問題,是法律為什么如此簡(jiǎn)單——那種令人吃驚的簡(jiǎn)單。法律是以其簡(jiǎn)單性而非復(fù)雜性向整個(gè)宇宙來展現(xiàn)它的神奇和幽默的。

      其實(shí)我最初的打算只是兌現(xiàn)一個(gè)承諾。身為法學(xué)院的老師,……要講的東西太多,但時(shí)間有限,不能在規(guī)定的課時(shí)把我想的東西全部講完。末了,只好哄騙學(xué)生說:“將來我會(huì)寫本書……”這不過是結(jié)束課程的套話,也沒人信以為真,但套話說的次數(shù)多了,就變成了承諾。我是一不小心掉進(jìn)了自己的套路。

      按說兌現(xiàn)這個(gè)承諾并不難,畢竟有那么多年的教學(xué)資歷……但人心總是貪婪的,寫作的野心很容易膨脹——我希望吸引更多的讀者,也希望討論更多的問題……把道理講清楚并不難,難的是把道理講得讓人容易懂,讓人喜歡聽。

      我確實(shí)很希望,把法律曾經(jīng)帶給我的那種驚奇感和幽默感,傳遞給每一個(gè)讀者,甚至是外星人 ——如果它們確實(shí)存在,并且有興趣了解人類制度文明的秘密的話。

      至于法律為什么如此簡(jiǎn)單,老實(shí)說我還沒有完全搞清楚,如果非要讓我給出一個(gè)答案,那我會(huì)說:唯有簡(jiǎn)單,才能容得下復(fù)雜。

      歷史是被我撕碎了的布娃娃

      我承認(rèn)這樣對(duì)待歷史的態(tài)度很粗暴,但同時(shí)相信有創(chuàng)造,就有毀滅。但是你放心,我能向所有讀者做個(gè)承諾,雖然歷史成了廢墟,但是在這本書呈現(xiàn)的歷史的廢墟上,能讓你撿到一些更加稀缺更有價(jià)值的東西比如腦洞、創(chuàng)意和想象力。

      這本書叫《法律簡(jiǎn)史》 ,但其實(shí)沒有常規(guī)意義上的法律史 ,我所講述的是法律的演化史 ,更像是一種虛擬的歷史或者叫做一些歷史模型 。其實(shí)你把這些歷史模型轉(zhuǎn)移到另外一個(gè)平行時(shí)空比如維斯特洛大陸或者潘多拉星球他們也照樣適用 。

      有人說歷史是個(gè)任人打扮的小姑娘,可是在這本書里歷史更慘,它已經(jīng)變成一個(gè)被我撕碎了的布娃娃。在我眼里,歷史還可以是一種知識(shí)編碼,一個(gè)按照時(shí)間順序組裝法律知識(shí)的框架。當(dāng)然,這里所說的“時(shí)間順序”,不過是個(gè)邏輯上的先后次序。

      倘若追根溯源,那么人類制度文明的古老起點(diǎn)應(yīng)該是個(gè)非常簡(jiǎn)單的法則。而我能找到的簡(jiǎn)單法則,就是演化博弈論中的著名策略——“以牙還牙”(Tit for Tat, TFT),我給它取了個(gè)更好聽的名稱叫作“返還法則”,它也許就是民法和刑法的共同源頭。……而所謂“法律簡(jiǎn)史”,講述的就是從返還法則到復(fù)雜法律制度的演化史。

      我只能說本書有的只是因果關(guān)系,但這些因果關(guān)系,可以為真實(shí)的歷史提供解釋。只要承認(rèn)原因先于結(jié)果,需要先于滿足,簡(jiǎn)單先于復(fù)雜,那么,諸如此類的命題——契約先于規(guī)則,產(chǎn)權(quán)制度先于交易制度,松散型婚姻先于緊密型婚姻……就是可以論證的。這些命題沒有確切的時(shí)間刻度,但在我眼里這就是歷史,哪怕只是邏輯的歷史而非真實(shí)的歷史,你把這套邏輯的歷史搬到地球之外的另一個(gè)平行時(shí)空也照樣適用。

      其實(shí),對(duì)絕大多數(shù)讀者來說重要的不是了解歷史,而是理解法律,尤其是理解法律的深層邏輯,這對(duì)于職業(yè)法律人至關(guān)重要 。

      我拆掉了專業(yè)門檻,但沒有拆掉智力門檻

      來自經(jīng)濟(jì)學(xué)、社會(huì)學(xué)、政治學(xué)、生物學(xué) 或者其他學(xué)科背景專業(yè)人士都不難讀懂,甚至一個(gè)高中生也能讀得懂,但你得是非常聰明的高中生 。

      “該當(dāng)性”的依據(jù)是道德直覺,“違法性”的依據(jù)就是法律,用這樣的詞匯去定性一個(gè)行為,你不覺得是在兜圈子嗎?……要是順著這個(gè)路子走下去,我還可以創(chuàng)造一個(gè)新概念叫作“請(qǐng)求權(quán)事實(shí)基礎(chǔ)坍塌之抗辯”,可別被嚇住,它的意思不過是“我不欠你錢了”。

      太多的概念以及對(duì)概念的解釋,都與日常語(yǔ)言漸行漸遠(yuǎn),終于變成各種稀奇古怪的行話和黑話。在這種氛圍中,法律人要做到頭腦清醒著實(shí)不易,術(shù)語(yǔ)學(xué)的烏煙瘴氣令人窒息,現(xiàn)在的法學(xué)教育如果還沒有把法科生的創(chuàng)造力和思考能力消磨殆盡,那簡(jiǎn)直是個(gè)奇跡。

      這本書寫作的風(fēng)格很親民,但是親民不意味著簡(jiǎn)單,這是一本硬書,道理講得很密集,你讀懂每一個(gè)部分都不難,但是要連續(xù)閱讀一個(gè)小時(shí)就會(huì)感覺很燒腦,這是意料之中的,因?yàn)椋也鸬舻闹皇菍I(yè)門檻并沒有拆掉智力門檻。

      它會(huì)成為你世界觀的一部分

      本書講述的大部分知識(shí)是不需要記憶的,只要你理解了,就不容易忘記。這些知識(shí)是活的,它能在你頭腦里自動(dòng)扎根,然后開枝散葉,成為你世界觀的一個(gè)組成部分。

      解釋歷史只是本書的副功能,主功能還是解釋現(xiàn)行的法律制度,歷史可以拿來作為對(duì)比和參照——如果你了解了它過去的樣子,你就更容易了解它為什么是現(xiàn)在的樣子,沒準(zhǔn)兒還能想象它未來的樣子。本書的寫作目標(biāo),一如副標(biāo)題所示,致力于呈現(xiàn)法律乃至“人類制度文明的深層邏輯”。

      現(xiàn)有法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的教科書都是按照法律的不同門類編寫的,……如此編寫有利有弊,好處自不必說,隱含的代價(jià)是沒能緩解法學(xué)內(nèi)部原有的割據(jù)狀態(tài),沒能讓法學(xué)和其他學(xué)科對(duì)接起來,也因此削弱了理論本身的威力。這就是機(jī)會(huì),一個(gè)打破學(xué)科壁壘的機(jī)會(huì),就這么陰差陽(yáng)錯(cuò)地留給了我。機(jī)不可失,所以本書的寫作自始至終帶有強(qiáng)烈的聯(lián)結(jié)色彩,我完全無視不同法律部門之間的人為界限,盡可能讓每個(gè)道理的穿透力發(fā)揮到極致。

      只要能歸結(jié)到一個(gè)邏輯之下,我才不在乎所討論的問題屬于哪種法。沒把話題扯到病毒或昆蟲就算我很克制了,雖然不克制的討論也時(shí)有發(fā)生。這種看似混亂的寫作并非沒有章法,它能抹除傳統(tǒng)法學(xué)烙在你頭腦里的思想鋼印,深化你對(duì)法律的理解,直至融會(huì)貫通。

      當(dāng)然,本書準(zhǔn)備的磨石不是為法律人專用的,因?yàn)槲覜]有設(shè)定任何專業(yè)壁壘和知識(shí)門檻。只要具備常識(shí),不帶偏見,擁有開放的心靈,來自任何專業(yè)背景或沒有任何專業(yè)背景只要有一定文化水平的人,都能輕松愉快地從頭讀到尾。而且本書講述的道理,原本就可以和生物學(xué)、生態(tài)學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)乃至工程學(xué)無礙兼容。如果有誰(shuí)說法律是個(gè)封閉的城堡,那么本書非要在城堡墻壁上鑿出個(gè)窗口不可。對(duì)于外行人,這個(gè)窗口是通向城堡的路;對(duì)于法律人,窗口外面是燦爛的星空。

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