|
“難以確認(rèn)的勞動(dòng)關(guān)系”系列報(bào)道之一
建筑工工傷維權(quán)路漫漫
2012-10-8
編者的話：
勞動(dòng)者在工作過(guò)程中發(fā)生工傷事故，是任何人都不愿意看到的。工傷事故的發(fā)生，不但會(huì)給勞動(dòng)者帶來(lái)身體和經(jīng)濟(jì)上的雙重打擊，有些嚴(yán)重的工傷事故更是有可能改變勞動(dòng)者后半生的命運(yùn)。
而對(duì)于發(fā)生工傷的勞動(dòng)者來(lái)說(shuō)，必須先證明和用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系，才能進(jìn)行工傷認(rèn)定，這是至關(guān)重要的一步，這一步不進(jìn)行，后面的工傷認(rèn)定、評(píng)殘都無(wú)法進(jìn)行，工傷賠償更是無(wú)從談起。然而，在現(xiàn)實(shí)中，總有這樣的情況發(fā)生，勞動(dòng)關(guān)系難以確認(rèn)，勞動(dòng)者的工傷賠償遙遙無(wú)期。
本報(bào)從即日起就勞動(dòng)關(guān)系難以確認(rèn)導(dǎo)致工傷認(rèn)定無(wú)法進(jìn)行這一現(xiàn)象展開(kāi)深入探討，藉此給廣大勞動(dòng)者以警示。
核心提示：他們是來(lái)自社會(huì)最底層的建筑工，他們每天要面臨高空作業(yè)等危險(xiǎn)的工作，發(fā)生工傷的危險(xiǎn)時(shí)刻存在。
存在勞動(dòng)關(guān)系是工傷維權(quán)的前提。然而，大多數(shù)建筑行業(yè)的用人單位沒(méi)有與農(nóng)民工簽訂勞動(dòng)合同。同時(shí)，從自身利益考慮，他們不愿承認(rèn)與受傷的勞動(dòng)者之間存在勞動(dòng)關(guān)系，因此，一旦發(fā)生工傷，受傷農(nóng)民工不得不進(jìn)入繁瑣的勞動(dòng)仲裁、民事訴訟等程序，維權(quán)路便荊棘叢生。
工作僅三天工地摔傷成殘疾
為了養(yǎng)家糊口，40出頭劉某從湖北老家來(lái)到石家莊打工，他夢(mèng)想著能大干一番，掙了錢(qián)風(fēng)風(fēng)光光回老家?？蓛H僅三天，因?yàn)楣?，他的?mèng)想就成為泡影，他開(kāi)始了在維權(quán)路上的奔波。
2011年9月20日，劉某到石家莊市某建筑工地做木工，雙方僅約定日工資為400元，并沒(méi)有簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，該建筑公司也沒(méi)有為其參加工傷保險(xiǎn)等社會(huì)保險(xiǎn)。
3日后的上午11時(shí)，劉某在該工地一正在施工中的大樓四樓工作時(shí)，從兩米高的鋼管架上摔了下來(lái)，被緊急送往醫(yī)院救治，經(jīng)診斷，其左腿平臺(tái)骨骨折、腓骨骨折、腳跟骨骨折，其中，腳跟骨骨折至今沒(méi)有痊愈。建筑公司與劉某簽訂了一次性賠償30000元的協(xié)議后，拒絕承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任。
對(duì)于劉某來(lái)說(shuō)，他必須先證明和建筑公司存在勞動(dòng)關(guān)系，才能進(jìn)行工傷認(rèn)定、傷殘?jiān)u定，并得到應(yīng)有的工傷賠償。然而，建筑公司卻拒不承認(rèn)雙方存在勞動(dòng)關(guān)系。
為了確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系，劉某向石家莊市勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議調(diào)解仲裁委員會(huì)申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，仲裁裁決劉某與建筑公司存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。建筑公司不服裁決，向石家莊市橋西區(qū)人民法院提起訴訟，要求法院確認(rèn)與劉某之間不存在勞動(dòng)關(guān)系，法院駁回了建筑公司的訴訟請(qǐng)求，判決其與劉某存在勞動(dòng)關(guān)系。建筑公司還是不服，又向石家莊中級(jí)法院提起了上訴。今年9月18日，石家莊市中級(jí)法院二審開(kāi)庭審理，至今未作出判決。
如今，距離受傷已經(jīng)一年多的時(shí)間了，劉某連勞動(dòng)關(guān)系確認(rèn)都沒(méi)有做完，他拖著殘疾的左腿，不知道何時(shí)能拿到屬于自己的那份賠償。
一次工資未領(lǐng)滾槽機(jī)壓斷食指
杜某，出生于1984年，兒子今年才3歲，一家人的生計(jì)全靠他打工來(lái)維持。2010年，杜某在某建筑工地從事消防管道安裝工作，公司沒(méi)有與其簽訂勞動(dòng)合同，僅僅口頭約定了工資，由包工頭負(fù)責(zé)發(fā)放。連一次工資都沒(méi)有領(lǐng)到，杜某在工作時(shí)就發(fā)生了意外。
2010年11月13日，杜某在從事包工頭王某安排的工作時(shí)，被滾槽機(jī)將左手食指壓斷。被送到醫(yī)院后，建筑公司便對(duì)其置之不理。為了得到應(yīng)有的賠償，杜某決定通過(guò)法律途徑維權(quán)。
由于工作時(shí)間短，杜某手里沒(méi)有任何證據(jù)能證明他和建筑公司之間存在勞動(dòng)關(guān)系。好在有同工地其他工友的證詞，證明杜某是在包工頭指定的崗位工作時(shí)受傷，然而在申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁時(shí)，勞動(dòng)部門(mén)卻以證據(jù)不足為由，裁決杜某與建筑公司不存在勞動(dòng)關(guān)系。杜某不服，便向石家莊市橋東區(qū)人民法院提起訴訟。盡管杜某的工友出庭作證，并提交了與建筑公司工作人員相關(guān)的錄音材料，但是，法院認(rèn)為，工友的證言及錄音材料均不能證明杜某與建筑公司之間存在勞動(dòng)關(guān)系，因此，對(duì)于杜某提出的要求確認(rèn)雙方勞動(dòng)關(guān)系的請(qǐng)求被駁回。
隨后，杜某又向石家莊市中級(jí)人民法院提起上訴，二審法院認(rèn)為，杜某主張與建筑公司間存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，但是沒(méi)有工資發(fā)放記錄，也沒(méi)有證據(jù)證明杜某從事的工作是包工頭安排的，因此，二審判決駁回了杜某的上訴請(qǐng)求，維持原判。
拿到二審判決書(shū)，杜某恨建筑公司不簽訂勞動(dòng)合同，還不承認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的無(wú)賴(lài)行為。敗訴的判決，給了杜某深刻的教訓(xùn)。
52歲打工老漢遭遇斷臂之痛
今年52歲的老王一直靠打工為生，輾轉(zhuǎn)于各個(gè)建筑工地。他有一個(gè)心愿，就算再苦，也要多攢一些錢(qián)，把家里的小樓翻翻新，騰出兩間房給小兒子結(jié)婚用。
可一根從天而降的鋼管把這一切終結(jié)了。2010年8月，老王在省會(huì)某建筑工地工作時(shí)，一根鋼管從正在施工的樓頂?shù)袈湎聛?lái)，砸中了老王，雖經(jīng)醫(yī)院全力搶救，老王還是失去了左臂。
由于老王是經(jīng)熟人介紹來(lái)到該工地工作的，雙方并沒(méi)有簽訂勞動(dòng)合同，僅口頭約定一天工資40元。事故發(fā)生后，施工方僅支付了部分醫(yī)療費(fèi)用，就對(duì)老王置之不理了。老王出院后，曾就賠償問(wèn)題和施工方多次協(xié)商，但由于雙方對(duì)賠償金額一直爭(zhēng)論不下，協(xié)商多次也沒(méi)有結(jié)果。
老王到勞動(dòng)部門(mén)申請(qǐng)仲裁，由于證據(jù)充足，仲裁裁決雙方存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，裁決施工方支付一次性賠償金等費(fèi)用共30余萬(wàn)元。但是，施工方對(duì)裁決不服，起訴到法院，要求法院撤銷(xiāo)仲裁裁決書(shū)。石家市橋東區(qū)法院一審作出宣判，維護(hù)了老王的應(yīng)得權(quán)益，可是，施工方不服判決，又向中級(jí)人民法院提起了上訴。
在經(jīng)歷了斷臂之痛后，老王只能等待二審的最終判決……
不簽勞動(dòng)合同導(dǎo)致維權(quán)難
“勞動(dòng)關(guān)系難確認(rèn)是發(fā)生在建筑行業(yè)的一個(gè)非常普遍的現(xiàn)象?！?石家莊市工傷職業(yè)病法律援助與研究工作站律師張士謙告訴記者，大多數(shù)農(nóng)民工是經(jīng)熟人介紹或是跟著老鄉(xiāng)干的，沒(méi)有勞動(dòng)合同，只口頭約定日工資或月工資。他們一旦出現(xiàn)工傷，維權(quán)非常困難。
張士謙告訴記者，勞動(dòng)合同及其他勞動(dòng)關(guān)系證明材料，是申請(qǐng)工傷認(rèn)定的必備材料。沒(méi)有這些材料，勞動(dòng)保障行政部門(mén)甚至不會(huì)受理勞動(dòng)者的工傷認(rèn)定申請(qǐng)。但是，由于勞動(dòng)者沒(méi)有勞動(dòng)合同，而發(fā)生糾紛后，用工單位通常對(duì)自己保存的能證明勞動(dòng)關(guān)系的證據(jù)（如工資發(fā)放記錄等）不予出示，勞動(dòng)者沒(méi)有證據(jù)，勞動(dòng)關(guān)系就無(wú)法認(rèn)定。
石家莊市新華區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁委員會(huì)辦公室主任張愛(ài)軍也表示，盡管近兩年來(lái)一再?gòu)?qiáng)調(diào)勞動(dòng)者和用人單位簽訂勞動(dòng)合同的重要性，可依然有很多勞動(dòng)者忽視了勞動(dòng)合同的重要性，這就為其將來(lái)可能發(fā)生的維權(quán)帶來(lái)了很多不便。
張愛(ài)軍告訴記者，他曾受理過(guò)一個(gè)案子：受工傷的勞動(dòng)者申請(qǐng)仲裁自己和用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系。但是，由于該勞動(dòng)者工作僅一天，沒(méi)有任何證據(jù)，在經(jīng)歷了勞動(dòng)仲裁、一審和二審后，該勞動(dòng)者依然沒(méi)能得到應(yīng)得的賠償。
張士謙告訴記者，甚至有些勞動(dòng)者，竟然不知道自己所在單位的名稱(chēng)是什么?！坝捎诮ㄖこ虒訉臃职蜣D(zhuǎn)包，農(nóng)民工只知道帶自己的包工頭名字，根本不知道包工頭承包的是哪家建筑公司的工程，因此，他們不知道自己工作單位的名稱(chēng)也就不足為奇了?！睆埵恐t表示。這種情況下，由于勞動(dòng)者難以提供用人單位的基本信息，一旦發(fā)生糾紛將難以維權(quán)，甚至連法律救濟(jì)程序都很難啟動(dòng)。
勞動(dòng)者要注意保存證據(jù)
張士謙告訴記者，對(duì)很多農(nóng)民工來(lái)說(shuō)，工傷維權(quán)就是一場(chǎng)持久戰(zhàn)。為更好維護(hù)自己的合法權(quán)益，勞動(dòng)者在就業(yè)時(shí)要盡可能多地獲取用人單位的信息，必要時(shí)可以委托律師查詢(xún)用人單位的工商登記情況。勞動(dòng)者在工作中應(yīng)當(dāng)注意留存如上崗證、工資條等能夠證明工作開(kāi)始的時(shí)間、給誰(shuí)干、報(bào)酬多少等的證據(jù)。這樣一旦發(fā)生工傷等勞動(dòng)爭(zhēng)議，不管有沒(méi)有勞動(dòng)合同，當(dāng)事人都可以直接據(jù)此主張勞動(dòng)關(guān)系。
張士謙還表示，在沒(méi)有參加工傷保險(xiǎn)的情形下，用人單位是工傷保險(xiǎn)待遇的承擔(dān)者；在參加工傷保險(xiǎn)的情形下，用人單位也應(yīng)承擔(dān)部分的工傷保險(xiǎn)待遇。勞動(dòng)者不但要了解用人單位的準(zhǔn)確名稱(chēng)，還要簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，這樣，在發(fā)生工傷后，才能確定追索的對(duì)象。
另外，張愛(ài)軍也表示，由于建筑行業(yè)常常會(huì)將工程分包或轉(zhuǎn)包，非法用工的現(xiàn)象也時(shí)有發(fā)生。而法律規(guī)定，無(wú)營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者撤銷(xiāo)登記、備案的單位的職工受到事故傷害或者患職業(yè)病的，由該單位向傷殘職工或者死亡職工的近親屬給予一次性賠償，賠償標(biāo)準(zhǔn)不得低于本條例規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇。如果勞動(dòng)者在這種情況下工作發(fā)生工傷事故，一定要在第一時(shí)間固定用工事實(shí)、傷亡事實(shí)以及非法用工的證據(jù)，這樣才能為下一步維權(quán)提供最有利的證據(jù)。（本報(bào)記者李華）
“難以確認(rèn)的勞動(dòng)關(guān)系”系列報(bào)道之二
職工離崗后查出職業(yè)病 如何維權(quán)？
稿件來(lái)源：河北工人報(bào) 作者：
核心提示
當(dāng)前社會(huì)，職業(yè)病正在成為影響很多職工健康的隱形殺手。很多職工都是在離崗多年后才被查出患有職業(yè)病。
可是這些人在申請(qǐng)工傷認(rèn)定時(shí)，卻因難以確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系而無(wú)法進(jìn)行。有時(shí)甚至是患職業(yè)病的職工已離開(kāi)人世，勞動(dòng)關(guān)系也遲遲無(wú)法確認(rèn)，致使其得不到應(yīng)有的工傷賠償。
人們?cè)跒檫@些職業(yè)病患者扼腕的同時(shí)，不禁深思，由于勞動(dòng)關(guān)系難以確認(rèn)，一旦再發(fā)生職工離崗后查出職業(yè)病的事件，該如何維權(quán)？
A 壯年農(nóng)民工死于矽肺
2011年3月，年近70歲的張忠貴給兒子張后廣舉辦了一場(chǎng)葬禮，他那38歲，正值壯年的兒子死于塵肺病。
1999年，張后廣到北京打工。當(dāng)時(shí)，他在北京某工貿(mào)有限公司從事防盜門(mén)打沙工作。由于工作需要，張后廣需要用高壓氣泵把沙子噴到防盜門(mén)上用以除銹，氣壓必須達(dá)到8個(gè)壓力以上才能完成。張忠貴回憶，當(dāng)時(shí)，曾聽(tīng)兒子說(shuō)過(guò)，工作時(shí)滿(mǎn)屋子都是塵土，甚至看不清站在對(duì)面的工友?！皟鹤映Ｕf(shuō)，老板給發(fā)了口罩，沒(méi)事?！睆堉屹F說(shuō)?？墒?，這個(gè)小小的口罩，根本無(wú)力阻止粉塵對(duì)張后廣身體的侵害。
2003年底，張后廣不再?gòu)氖麓蛏彻ぷ?，轉(zhuǎn)而在防盜門(mén)下料門(mén)框流水線上工作。盡管已經(jīng)遠(yuǎn)離了打沙，可是，死亡的陰影已經(jīng)籠罩了張后廣。
2005年底，張后廣被該工貿(mào)公司辭退，被辭退的他并沒(méi)有享受到離崗前的體檢待遇。此后，張后廣開(kāi)始感覺(jué)身體不適、胸悶氣喘。2009年，張后廣被診斷為肺結(jié)核，2010年10月被診斷為矽肺Ⅲ期，2011年3月29日死亡。
2011年4月2日，張忠貴給兒子辦完葬禮后，希望能申請(qǐng)工傷認(rèn)定。然而，讓他沒(méi)有想到的是，盡管有張后廣當(dāng)時(shí)的工作證和幾名工友的證詞，但由于沒(méi)有勞動(dòng)合同，該工貿(mào)公司拒不承認(rèn)張后廣是其單位職工，雖然最后勞動(dòng)仲裁部門(mén)裁決雙方存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，可是該工貿(mào)公司不服裁決，向其所在轄區(qū)的人民法院提起訴訟。
最后，經(jīng)過(guò)協(xié)商，該工貿(mào)公司給了張忠貴33萬(wàn)元，可是由于難以確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系，原本很普通的一個(gè)案子，仲裁打了半年，一審開(kāi)了三次庭，也是耗時(shí)半年。這一年多的時(shí)間里，張忠貴在老家和北京來(lái)回奔波，人力財(cái)力都耗費(fèi)巨大，而且原本依照法律規(guī)定能拿到的55萬(wàn)工傷賠償也被打了折。
B 到死也沒(méi)能確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系
“動(dòng)不動(dòng)就咳嗽，不能進(jìn)行體力勞動(dòng)，甚至走路也不能走太長(zhǎng)時(shí)間，偶爾得個(gè)小感冒還要擔(dān)心由此誘發(fā)肺氣管感染?！崩馅w的女兒這樣向記者介紹父親去世前的情況。
老趙曾是省會(huì)某石材加工企業(yè)的一名職工，主要負(fù)責(zé)切割大理石。這個(gè)和石頭打交道近10年的人，最終在塵肺病的折磨中離開(kāi)了人世。
在老趙女兒的記憶里，用來(lái)阻擋父親工作時(shí)吸入粉塵的只是單位發(fā)的一個(gè)口罩，每天下班，父親的頭發(fā)上、臉上全是白粉，連吐口痰都是渾濁的灰白色。
2006年，老趙離開(kāi)了這家石材加工企業(yè)，此后，他也曾先后在一些建筑工地上工作過(guò)。2010年，他被查出患有矽肺Ⅲ期。
老趙的女兒想為父親申請(qǐng)工傷認(rèn)定，可是該石材加工企業(yè)卻認(rèn)為老趙查出患有矽肺時(shí)，已經(jīng)從企業(yè)離開(kāi)多年，和企業(yè)已經(jīng)不再存在勞動(dòng)關(guān)系，導(dǎo)致工傷認(rèn)定難以進(jìn)行。
此后，老趙的女兒開(kāi)始輾轉(zhuǎn)為父親的遭遇討說(shuō)法。可是，直到老趙去世，都沒(méi)有等到確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系。
記者從河北以嶺醫(yī)院了解到，目前塵肺病是我省主要的職業(yè)病，由于塵肺病的發(fā)病過(guò)程比較緩慢，同時(shí)，其癥狀沒(méi)有特異性，不容易引起人的警覺(jué)，因此，當(dāng)職工發(fā)現(xiàn)自己患上塵肺病時(shí)已經(jīng)晚了。目前在以嶺醫(yī)院接受診治的塵肺病患者都是Ⅱ期、Ⅲ期的，他們?cè)谶@里接受包括呼吸功能訓(xùn)練、心肺功能訓(xùn)練等在內(nèi)的康復(fù)治療，以此來(lái)緩解肺纖維化的程度，從而減緩發(fā)病進(jìn)程。
據(jù)了解，塵肺病易引起上呼吸道感染、肺心病等合并癥，患者會(huì)因心臟衰竭，窒息而死。
C 勞動(dòng)關(guān)系難確認(rèn)致使維權(quán)難
“職業(yè)病發(fā)病具有相對(duì)緩慢的特性，造成了一些患病職工的維權(quán)難?！焙颖睕Q策律師事務(wù)所律師楊保利表示，職工申請(qǐng)職業(yè)病診斷，首先要準(zhǔn)備包括職業(yè)史、職業(yè)健康監(jiān)護(hù)檔案復(fù)印件、職業(yè)健康檢查結(jié)果、工作場(chǎng)所歷年職業(yè)病危害因素檢測(cè)、評(píng)價(jià)資料等材料。而上述材料通常保存在用人單位，然而，要用人單位憑良心提供病人的這些資料來(lái)“自證其罪”是非常困難的，而此時(shí)，用人單位往往會(huì)通過(guò)拒不承認(rèn)和職工存在勞動(dòng)關(guān)系的手段來(lái)逃避責(zé)任。
“職業(yè)病患者大多數(shù)是外來(lái)農(nóng)民工，為了舉證，常常要在老家和工作地之間奔波，在維權(quán)期間要付出大量的住宿費(fèi)和生活費(fèi)，這會(huì)使他們的生活會(huì)陷入更加困苦的境地，增加了維權(quán)成本?！睏畋＠f(shuō)。
石家莊市工傷職業(yè)病法律援助與研究工作站律師王勝利也表示，職工離崗后查出患有職業(yè)病，在確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系時(shí)障礙重重，主要是因?yàn)楣ぷ鲿r(shí)用人單位沒(méi)有和職工簽訂勞動(dòng)合同，加上職工查出職業(yè)病后往往已離崗較長(zhǎng)時(shí)間，能證明勞動(dòng)關(guān)系存在的證據(jù)大都滅失。再加上，有的職工在離開(kāi)曾從事過(guò)的接觸有毒有害物質(zhì)的工作后，從事了其他的工作，這也成為用人單位推卸責(zé)任的借口。
“在確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系時(shí)，有時(shí)用人單位會(huì)拿‘時(shí)效’說(shuō)事?！蓖鮿倮硎荆芾磉^(guò)的案件中，有職業(yè)病患者想進(jìn)行職業(yè)病診斷和工傷認(rèn)定，通過(guò)法律途徑確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系時(shí)，用人單位會(huì)主張已經(jīng)超過(guò)一年仲裁時(shí)效。“其實(shí)，用人單位這種主張是錯(cuò)誤的，更讓人無(wú)法接受的是很多勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)以超過(guò)仲裁時(shí)效為由不予受理。而事實(shí)上，申請(qǐng)確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系不受仲裁時(shí)效的限制，而很多勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)卻錯(cuò)誤理解了‘時(shí)效’制度的本意，導(dǎo)致確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系受阻。”王勝利說(shuō)。
王勝利表示，為了方便維權(quán)，職工一定要長(zhǎng)期保存勞動(dòng)關(guān)系證明（如工作證、工資條等能證明事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的證據(jù)），如果用人單位為職工進(jìn)行了崗前或崗中的健康體檢，職工一定要保留體檢結(jié)果，離開(kāi)單位時(shí)也一定要向單位討要自己的健康監(jiān)護(hù)檔案、體檢報(bào)告等。
而楊保利也表示，根據(jù)職業(yè)病防治法規(guī)定，用人單位不得安排未經(jīng)上崗前職業(yè)健康檢查的勞動(dòng)者從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)；對(duì)未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查的勞動(dòng)者不得解除或者終止與其訂立的勞動(dòng)合同。勞動(dòng)者一定要做到主動(dòng)要求用人單位為其進(jìn)行健康檢查，要學(xué)會(huì)拿起法律的武器保護(hù)自己。
本報(bào)記者李華
“難以確認(rèn)的勞動(dòng)關(guān)系”系列報(bào)道之三
承包合同下發(fā)生工傷難維權(quán)
2012/10/22 中工網(wǎng)——《河北工人報(bào)》
案例回放
職工受傷 企業(yè)拒不承認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系
陶某自2009年2月至2009年10月15日在某水泥公司從事水泥包裝輸送工作，工資實(shí)行計(jì)件工資，每包裝一噸水泥2元錢(qián)。2009年10月15日，陶某在工作中受傷，陶某認(rèn)為自己所受傷害為工傷，單位沒(méi)有為其參加工傷保險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)由單位支付工傷保險(xiǎn)待遇。此后，陶某多次找到單位解決工傷賠償問(wèn)題，單位以將水泥包裝工作以經(jīng)濟(jì)承包的形式發(fā)包給他人為由，拒不承認(rèn)陶某是單位員工，也拒不賠償。
為申請(qǐng)工傷認(rèn)定，陶某向鹿泉市勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議調(diào)解仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，請(qǐng)求確認(rèn)其與水泥公司之間存在勞動(dòng)關(guān)系，鹿泉市勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議調(diào)解仲裁委員會(huì)裁決駁回陶某仲裁請(qǐng)求。陶某不服裁決結(jié)果，向鹿泉市人民法院提起訴訟。鹿泉市人民法院認(rèn)為，該水泥公司已經(jīng)將水泥包裝業(yè)務(wù)承包給他人，判決陶某與水泥公司之間不存在勞動(dòng)關(guān)系。
陶某不服一審法院的判決，于2012年1月8日向石家莊市中級(jí)人民法院提起上訴。石家莊市中級(jí)人民法院公開(kāi)開(kāi)庭審理了此案，目前尚未作出判決。
案例分析
經(jīng)濟(jì)承包合同下 勞動(dòng)關(guān)系難確認(rèn)
“用人單位將業(yè)務(wù)以經(jīng)濟(jì)承包合同形式發(fā)包給本單位員工外的自然人，承包方招用的勞動(dòng)者發(fā)生工傷后責(zé)任應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)？這是目前常見(jiàn)的一種糾紛?！?石家莊市工傷職業(yè)病法律援助與研究工作站律師王勝利表示，實(shí)踐中大量存在用人單位假借“經(jīng)濟(jì)合同”之名行用工之實(shí)，來(lái)規(guī)避用人單位的用工責(zé)任，在這種情況下，勞動(dòng)者的權(quán)益受到侵害后，由于無(wú)法和用人單位確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系，導(dǎo)致其權(quán)利難以保障。
王勝利告訴記者，由于用人單位將業(yè)務(wù)發(fā)包給其他人，承包方雇傭的勞動(dòng)者一旦發(fā)生工傷，用人單位往往以該勞動(dòng)者是承包方雇傭的，與自己沒(méi)有勞動(dòng)關(guān)系為由，拒絕為發(fā)生工傷的勞動(dòng)者進(jìn)行工傷賠償。然而，事實(shí)上，認(rèn)為勞動(dòng)者和發(fā)包方之間沒(méi)有勞動(dòng)關(guān)系的說(shuō)法是錯(cuò)誤的。他提醒廣大勞動(dòng)者，在工作期間要注意保留工資條等記錄，一旦發(fā)生工傷后，如果用人單位拒絕確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系，這些都可以成為雙方存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的證據(jù)。特別是工資條或發(fā)工資的銀行記錄，這些不但會(huì)成為確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的證據(jù)，更是計(jì)算工傷待遇的基礎(chǔ)。因?yàn)閯趧?dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬除工資外還包括獎(jiǎng)金、津貼等，但在勞動(dòng)合同中一般只約定工資，而往往工資在整個(gè)勞動(dòng)報(bào)酬中僅占少部分，如果缺失其他報(bào)酬的證據(jù)，在計(jì)算工傷待遇時(shí)會(huì)大打折扣。
律師說(shuō)法
承包方不同 用工責(zé)任也不同
情形一：本單位員工內(nèi)部承包
王勝利告訴記者，在實(shí)踐中存在大量用工形式的變種，導(dǎo)致用工形式混亂，勞動(dòng)者發(fā)生工傷后不知道應(yīng)該和誰(shuí)確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系，合法權(quán)利難以保障。
如果用人單位將業(yè)務(wù)發(fā)包給本單位員工，承包方招用勞動(dòng)者從事勞動(dòng)，用工責(zé)任應(yīng)由發(fā)包方承擔(dān)。
王勝利解釋說(shuō)，由于租賃經(jīng)營(yíng)（生產(chǎn)）、承包經(jīng)營(yíng)（生產(chǎn)）的企業(yè)，只是經(jīng)營(yíng)形式發(fā)生變化，所有權(quán)并沒(méi)有發(fā)生變化，法人名稱(chēng)未變，在與職工訂立勞動(dòng)合同時(shí)，該企業(yè)仍為用人單位一方。承包方相當(dāng)于代表用人單位與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，在這種發(fā)包形式下的用人單位仍是發(fā)包方，因此一旦勞動(dòng)者發(fā)生工傷，用工責(zé)任仍由發(fā)包單位承擔(dān)。
情形二：承包方為企業(yè)員工外的自然人
王勝利表示，用人單位以經(jīng)濟(jì)合同形式將業(yè)務(wù)發(fā)包給本單位員工外的自然人，如果承包方具備安全生產(chǎn)條件，那么承包方與其招用的勞動(dòng)者之間存在勞動(dòng)關(guān)系。而如果業(yè)務(wù)的承包方不具備安全生產(chǎn)條件，那么，承包方招用的勞動(dòng)者用工責(zé)任應(yīng)由發(fā)包方來(lái)承擔(dān)。
“因?yàn)椋萌藛挝灰越?jīng)濟(jì)合同承包的形式將業(yè)務(wù)或者項(xiàng)目發(fā)包給本單位員工外的自然人，發(fā)包方有義務(wù)審查選任的承包方是否具備安全生產(chǎn)條件?！蓖鮿倮f(shuō)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)安全生產(chǎn)法》規(guī)定，生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位將生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目、場(chǎng)所、設(shè)備發(fā)包或者出租給不具備安全生產(chǎn)條件或者相應(yīng)資質(zhì)的單位或者個(gè)人的，責(zé)令限期改正，沒(méi)收違法所得……導(dǎo)致發(fā)生生產(chǎn)安全事故給他人造成損害的，與承包方、承租方承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
情形三：承包方不具備用工主體資格
如果用人單位將業(yè)務(wù)或經(jīng)營(yíng)權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的自然人或其他組織，用工責(zé)任應(yīng)由發(fā)包方承擔(dān)。
王勝利表示，根據(jù)《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》（勞社部發(fā)〔2005〕12號(hào)）第四條規(guī)定，建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務(wù))或經(jīng)營(yíng)權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對(duì)該組織或自然人招用的勞動(dòng)者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。
“建筑施工、礦山等企業(yè)生產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)較高，對(duì)用工主體責(zé)任要求較高。因此，法律設(shè)置了用工主體資格的限制，從而限制該行業(yè)的準(zhǔn)入從而更大限度的保護(hù)用人單位和勞動(dòng)者?！蓖鮿倮f(shuō)，這里特別說(shuō)明的是，適用本條規(guī)定的用人單位不僅僅指的是建筑施工企業(yè)、礦山企業(yè)兩類(lèi)高風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)，其他用人單位同樣適用。
特別提示
經(jīng)濟(jì)承包合同不能代替勞動(dòng)合同
王勝利表示，經(jīng)濟(jì)承包合同不能代替勞動(dòng)合同，經(jīng)濟(jì)承包合同中涉及勞動(dòng)者權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的，應(yīng)受《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》調(diào)整。
現(xiàn)實(shí)中，用人單位為規(guī)避用工主體責(zé)任，以經(jīng)濟(jì)合同形式將業(yè)務(wù)發(fā)包給本單位員工外的自然人。如果簡(jiǎn)單認(rèn)定該經(jīng)濟(jì)合同的合法性，那么一旦這種用工形式被生效裁判文書(shū)所確認(rèn)，我國(guó)用工制度將受到很大的挑戰(zhàn)。用人單位可以將全部業(yè)務(wù)分開(kāi)，將每個(gè)項(xiàng)目以經(jīng)濟(jì)合同形式發(fā)包給本單位員工以外的自然人來(lái)規(guī)避用工責(zé)任。那么，勞動(dòng)關(guān)系將名存實(shí)亡。
王勝利表示，勞動(dòng)者的權(quán)利義務(wù)規(guī)定多數(shù)具有強(qiáng)制性，經(jīng)濟(jì)合同中如涉及勞動(dòng)者權(quán)利義務(wù)，就不能單純的認(rèn)定該合同的效力，應(yīng)結(jié)合經(jīng)濟(jì)合同約定的內(nèi)容、承包行為的合法性、用人單位簽訂合同的目的等因素全面衡量、綜合認(rèn)定該合同效力。從而，更好地保護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)利。（本報(bào)記者李華）
“難以確認(rèn)的勞動(dòng)關(guān)系”系列報(bào)道之四
特殊情形下出現(xiàn)工傷咋維權(quán)？
2012/11/5 中工網(wǎng)——《河北工人報(bào)》
核心提示
一般情況下，勞動(dòng)者發(fā)生工傷后，只要與用人單位存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，就可以認(rèn)定法律關(guān)系主體，從而維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。但在現(xiàn)階段，勞動(dòng)用工形式較為復(fù)雜，存在一些特殊的用工形式，例如，有的單位考慮到自身企業(yè)特點(diǎn)，為了節(jié)約成本，雇傭勞務(wù)派遣工，也有一些企業(yè)鉆法律的空子，雇傭?qū)嵙?xí)生等。如果遇到類(lèi)似用工情形，一旦發(fā)生工傷，勞動(dòng)關(guān)系難以確認(rèn)，勞動(dòng)者往往不知向誰(shuí)主張權(quán)利。
原單位放長(zhǎng)假 職工再就業(yè)遇工傷
案情回顧
遭遇車(chē)禍死亡勞動(dòng)關(guān)系確認(rèn)難
2011年初，宋某因原單位放長(zhǎng)假，便應(yīng)聘到某紡織品公司工作，雙方僅僅口頭約定了宋某的工作內(nèi)容，以及每月工資，沒(méi)有簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，公司也沒(méi)有為其繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)。
2011年底，紡織品公司老板找了一輛躍進(jìn)輕型貨車(chē)，安排宋某隨車(chē)把貨送給買(mǎi)家。送完貨回來(lái)時(shí)，宋某乘坐的貨車(chē)在高速公路行駛時(shí)，因遭遇車(chē)禍，最終，坐在副駕駛的宋某在車(chē)禍中死亡。
經(jīng)過(guò)勘驗(yàn)現(xiàn)場(chǎng)后，交警出具了的《道路交通事故認(rèn)定書(shū)》中，認(rèn)定事故雙方駕駛?cè)素?fù)事故的同等責(zé)任，死者宋某無(wú)責(zé)任。
事故發(fā)生后，宋某所在紡織品公司老板認(rèn)為，宋某與原單位還存在勞動(dòng)關(guān)系，并不能算其公司員工，另外，宋某在其公司工作，主要是提供技術(shù)服務(wù)，勞動(dòng)報(bào)償按天給付，從招用宋某到發(fā)生事故這七個(gè)月的時(shí)間里，宋某有事就來(lái)，沒(méi)事可以回家，并不是全日制職工，加上雙方?jīng)]有簽訂勞動(dòng)合同，所以不存在勞動(dòng)關(guān)系，只能屬于勞務(wù)聘用關(guān)系。
因此，僅支付了3000元火化費(fèi)用，該紡織品公司就對(duì)此事再也不聞不問(wèn)。
專(zhuān)家說(shuō)法
雙方存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系不容更改
石家莊市工傷職業(yè)病法律援助與研究工作站律師張士謙認(rèn)為，由于當(dāng)事人雙方?jīng)]有簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，因此，確定勞動(dòng)關(guān)系是首要任務(wù)。
張士謙認(rèn)為，宋某與原單位存在勞動(dòng)關(guān)系。事實(shí)上，宋某所在單位因市場(chǎng)原因，處于經(jīng)營(yíng)性停產(chǎn)狀態(tài)，公司員工也因經(jīng)營(yíng)性停產(chǎn)而放長(zhǎng)假，這才導(dǎo)致宋某離開(kāi)原單位再就業(yè)。按照勞動(dòng)爭(zhēng)議司法解釋?zhuān)髽I(yè)停薪留職人員、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待業(yè)人員以及企業(yè)經(jīng)營(yíng)性停產(chǎn)放長(zhǎng)假人員，因與新的用人單位發(fā)生用工爭(zhēng)議的，按勞動(dòng)關(guān)系處理。因此，張士謙認(rèn)為，即便宋某與原單位還存在勞動(dòng)關(guān)系，他與該紡織品公司之間的事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系也是不容更改的。
另外，對(duì)于該紡織品公司老板認(rèn)為與宋某之前屬于勞務(wù)聘用關(guān)系，張士謙則認(rèn)為，宋某為該公司提供有償服務(wù)，并接受公司管理，同時(shí)，宋某從事的工作是該公司對(duì)外業(yè)務(wù)的組成部分，公司以工資的形式向宋某支付勞動(dòng)報(bào)酬，這些都足以證明雙方存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。因此，宋某因公外出遭遇車(chē)禍，理應(yīng)認(rèn)定為工傷，并由該公司支付相應(yīng)的賠償費(fèi)用。
退休返聘人員 遇工傷如何維權(quán)
案情回顧
退休后被雇傭不慎受傷
李某原是某工廠的職工，2003年，李某從工廠退休。由于李某之前從事的車(chē)床工作，技術(shù)水平較高，因此，退休后的李某被另一家公司雇傭。雙方?jīng)]有簽訂勞動(dòng)合同，僅口頭約定了李某每月工資所得。
被返聘兩個(gè)月后，李某在工作中不慎受傷，導(dǎo)致左手食指被壓斷。李某認(rèn)為自己所受為工傷。
然而其所在公司確認(rèn)為李某是被返聘回來(lái)的，且雙方?jīng)]有簽訂勞動(dòng)合同，不存在勞動(dòng)關(guān)系，李某受傷不屬于工傷，因此不需承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。此后，李某就此向勞動(dòng)部門(mén)提出工傷認(rèn)定申請(qǐng)。但勞動(dòng)部門(mén)卻認(rèn)定，李某所受的傷害性質(zhì)不視同工傷。
李某不服裁決，又向當(dāng)?shù)胤ㄔ禾崞鹪V訟。法院一審后認(rèn)為，法律并沒(méi)有禁止用人單位聘用達(dá)到法定退休年齡人員工作。李某與公司存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)享受工傷保險(xiǎn)待遇。
專(zhuān)家說(shuō)法
是否已享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇是關(guān)鍵
張士謙告訴記者，有勞動(dòng)部門(mén)以“超過(guò)退休年齡，與用人單位之間不再具有勞動(dòng)關(guān)系”為由，認(rèn)定被返聘的勞動(dòng)者與用人單位沒(méi)有勞動(dòng)關(guān)系，勞動(dòng)者受傷后也不能認(rèn)定工傷?！笆聦?shí)上，無(wú)論是《勞動(dòng)法》還是《勞動(dòng)合同法》，并沒(méi)有規(guī)定勞動(dòng)關(guān)系中勞動(dòng)者一方的年齡不得高于法定退休年齡。”張士謙告訴記者，至于判定是否存在勞動(dòng)關(guān)系，則看其是否已經(jīng)享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇。
張士謙表示，按照法律規(guī)定，用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭(zhēng)議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。已達(dá)到法定退休年齡，未開(kāi)始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的人員，與用人單位的用人關(guān)系為勞動(dòng)關(guān)系，屬于《勞動(dòng)法》調(diào)整范圍，而這部分人在受到事故傷害或患職業(yè)病時(shí)，認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定為工傷。
實(shí)習(xí)期間遇工傷 實(shí)習(xí)生“很受傷”
案情回顧
餐館實(shí)習(xí)不慎受傷
小劉是某高職院校的學(xué)生，因?yàn)閷W(xué)的是酒店管理專(zhuān)業(yè)，因此，2009年暑假，他和同班的一些同學(xué)被學(xué)校安排在某酒店頂崗實(shí)習(xí)。
實(shí)習(xí)時(shí)間不長(zhǎng)，有一天，在客人用餐結(jié)束離開(kāi)包房后，小劉像往常一樣進(jìn)行清理?？墒牵捎诳腿擞貌蜁r(shí)不小心將菜湯灑在地上，小劉在收拾餐桌時(shí)，不慎踩到菜湯滑到，造成左手手指骨折。
盡管經(jīng)過(guò)一段時(shí)間的治療后，小劉的手指痊愈了，沒(méi)有留下后遺癥，但是，治療期間他總共花費(fèi)了近4000元醫(yī)療費(fèi)。
小劉拿著醫(yī)院的醫(yī)療費(fèi)用清單，找到酒店要求報(bào)銷(xiāo)醫(yī)藥費(fèi)，卻遭到拒絕。該酒店負(fù)責(zé)人稱(chēng)，小劉并不是酒店的正式職工，和酒店沒(méi)有任何關(guān)系，其受傷是由于自己不小心，并不是酒店造成的，因此，小劉受傷不能算作工傷，酒店也不會(huì)承擔(dān)任何責(zé)任。
有知情人士表示，為減少用工成本，企業(yè)有時(shí)會(huì)雇傭一部分實(shí)習(xí)生，這些實(shí)習(xí)生在經(jīng)過(guò)短時(shí)間的培訓(xùn)后，就立即和正式員工一樣投入工作，但是由于他們的實(shí)習(xí)身份，大多數(shù)企業(yè)不會(huì)為實(shí)習(xí)生繳納社會(huì)保險(xiǎn)、加班費(fèi)等，這樣就極大地降低了企業(yè)的用工成本。同時(shí)，這也就導(dǎo)致一旦發(fā)生工傷等意外，實(shí)習(xí)生的合法權(quán)益難以保障。
專(zhuān)家說(shuō)法
可到法院請(qǐng)求人身?yè)p害賠償
“大學(xué)生到單位實(shí)習(xí)是一種培訓(xùn)性質(zhì)的學(xué)習(xí)，是學(xué)校教育的一種延伸?！?石家莊市新華區(qū)勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議調(diào)解仲裁委員會(huì)辦公室主任張愛(ài)軍表示，唯一涉及到大學(xué)生實(shí)習(xí)的規(guī)定是教育部的有關(guān)規(guī)定：“不得安排學(xué)生每天頂崗實(shí)習(xí)超過(guò)8小時(shí)，不得安排學(xué)生加班。”因此，即便實(shí)習(xí)單位支付大學(xué)生一定的報(bào)酬，這些錢(qián)也僅屬于實(shí)習(xí)補(bǔ)貼、津貼或說(shuō)勞務(wù)報(bào)酬，而非勞動(dòng)報(bào)酬。
張愛(ài)軍告訴記者，在校生到企業(yè)短期實(shí)習(xí)，由于他們的學(xué)生身份，雙方之間無(wú)法認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系，即使實(shí)習(xí)大學(xué)生在工作期間受傷，也不能進(jìn)行工傷認(rèn)定。協(xié)商不成時(shí)，只能到人民法院請(qǐng)求人身?yè)p害賠償。
張愛(ài)軍認(rèn)為，為保障大學(xué)生實(shí)習(xí)期間的合法權(quán)益，應(yīng)該用合同文本的形式嚴(yán)格明確學(xué)生、學(xué)校、用人單位三方的責(zé)任與權(quán)利。不但要明確實(shí)習(xí)期限及工作時(shí)間、實(shí)習(xí)崗位、實(shí)習(xí)報(bào)酬等，還要明確學(xué)校和實(shí)習(xí)單位不得安排學(xué)生從事高毒、易燃易爆、國(guó)家規(guī)定的第四級(jí)體力勞動(dòng)強(qiáng)度以及其他具有安全隱患的勞動(dòng)。此外，還需單獨(dú)且詳細(xì)約定一旦工作中發(fā)生意外傷害或其他類(lèi)型傷害的責(zé)任承擔(dān)問(wèn)題。（本報(bào)記者李華）
|
