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作者：胡玉芳 王志強(qiáng) 謝容強(qiáng) 王秀娟 衛(wèi)良維

單位：北京市盈科（深圳）律師事務(wù)所

微信號(hào)：盈城訣（yingchenglaw1）

前言

自2013年起，盈城律師團(tuán)隊(duì)陸續(xù)推出《最高人民法院2013年度建設(shè)工程糾紛案件審判報(bào)告》《最高人民法院2014年度建設(shè)工程案件審判研究報(bào)告》，受到業(yè)內(nèi)諸多關(guān)注。

近日，該團(tuán)隊(duì)搜集整理了2015年度最高人民法院審理的489宗建設(shè)工程糾紛案件，提煉多條最新最權(quán)威的裁判意見(jiàn)，并提供部分法院相關(guān)司法觀點(diǎn)集成，旨在尋找司法實(shí)踐中審判意見(jiàn)的普遍性以及差異性，以期為司法實(shí)務(wù)提供一定參考。

一、數(shù)據(jù)化最高院裁判

根據(jù)無(wú)訟案例提供的數(shù)據(jù)顯示，2015年1月1日至2015年12月31日，最高人民法院審理民事案件約3241宗，其中建設(shè)工程案件為489宗，占2015年度最高人民法院審理民事案件總量的15.1%。 

（一）案由分布

與2014年度對(duì)比，2015年度最高人民法院審理的建設(shè)工程施工合同糾紛數(shù)量有一定增加，而建設(shè)工程監(jiān)理合同糾紛、建設(shè)工程勘察合同糾紛、農(nóng)村建房施工合同糾紛、鐵路修建合同糾紛、建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)糾紛仍然維持在較低數(shù)量。

最高人民法院2015年審理的裁判文書(shū)中仍然是申訴案件數(shù)量占大多數(shù)，并且二審案件也呈逐年遞增形勢(shì)。

（二）類(lèi)型分布

最高人民法院2015年審理的裁判文書(shū)中仍然是申訴案件數(shù)量占大多數(shù)，并且二審案件也呈逐年遞增形勢(shì)。

（三）裁判結(jié)果

1.申訴案件裁判結(jié)果

2015年申訴案件共405宗，最高人民法院裁定指令再審的案件僅占申訴案件的2.96%，同比減少13.71%，最高人民法院裁定提審及駁回申訴的案件數(shù)量顯著增加，具體比較如下：

2.二審案件裁判結(jié)果

2015年最高院審理建設(shè)工程糾紛二審裁判案件共59宗，改判案件為7宗，占二審判決案件量的26%，發(fā)回重審案件為5宗，占二審裁定案件量的16%。最高院二審改判率同比下降，但是發(fā)回重審率同比增加。

3.提審和抗訴案件裁判結(jié)果

提審和抗訴案件數(shù)量雖然不多，但是從裁判結(jié)果上看，發(fā)判率還是較高。需要說(shuō)明的是在4起提審案件裁定結(jié)果為撤銷(xiāo)原裁定指令審理的案件中，有兩起管轄權(quán)異議案件經(jīng)提審改判，指令由其他法院受理，另外兩件是最高法院提審后認(rèn)為原裁定不予受理錯(cuò)誤，改判指令法院受理。

從2013至2015年最高人民檢察院抗訴案件裁判結(jié)果來(lái)看，抗訴案件一致維持較高的改判率（包括提審、指令審理、發(fā)回重審）。

二、裁判意見(jiàn)精煉（附案號(hào)及部分法院司法觀點(diǎn)集成）

（一）責(zé)任承擔(dān)

1. 合作開(kāi)發(fā)房產(chǎn)，合作方協(xié)商一致不再參與項(xiàng)目未來(lái)利潤(rùn)分配以及承擔(dān)債務(wù)，且項(xiàng)目承包方也表示同意的，視為承包單位認(rèn)可項(xiàng)目開(kāi)發(fā)合作商不承擔(dān)工程債務(wù)，項(xiàng)目開(kāi)發(fā)合作商對(duì)承包單位主張的工程債務(wù)不再承擔(dān)連帶責(zé)任。

——（2014）民提字第173號(hào)“深圳市京圳投資有限公司、四川朗業(yè)建筑工程有限公司與深圳市京圳投資有限公司、四川朗業(yè)建筑工程有限公司等建設(shè)工程施工合同糾紛案”

2. 非承包人原因?qū)е鹿こ萄悠陂_(kāi)工，建設(shè)廳發(fā)布人工費(fèi)調(diào)整文件對(duì)人工費(fèi)調(diào)整的，承包人有權(quán)就延期開(kāi)工期限內(nèi)造成的人工費(fèi)損失要求發(fā)包人予以賠償，但承包人需舉證證明該損失所對(duì)應(yīng)的工程量。

——（2014）民抗字第80號(hào)“福建章誠(chéng)隆建設(shè)工程有限公司與廈門(mén)經(jīng)濟(jì)特區(qū)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)集團(tuán)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案”

3. 承包方收到維修函件后，未及時(shí)回復(fù)維修要求并進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)核查的，開(kāi)發(fā)商委托第三方進(jìn)行工程維修造成現(xiàn)場(chǎng)情況改變，開(kāi)發(fā)商對(duì)工程質(zhì)量問(wèn)題承擔(dān)主要責(zé)任，承包方承擔(dān)次要責(zé)任。

——（2014）民抗字第79號(hào)“福建章誠(chéng)隆建設(shè)工程有限公司、廈門(mén)經(jīng)濟(jì)特區(qū)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)集團(tuán)有限公司與福建章誠(chéng)隆建設(shè)工程有限公司、廈門(mén)經(jīng)濟(jì)特區(qū)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)集團(tuán)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案”

4.《質(zhì)量保修書(shū)》約定因工程質(zhì)量造成業(yè)主人身、財(cái)產(chǎn)損害，業(yè)主方索賠導(dǎo)致發(fā)包人遭受損失的，發(fā)包人有權(quán)向承包人追償。該約定中，發(fā)包人對(duì)承包人的追償應(yīng)限定于因工程質(zhì)量缺陷對(duì)他人造成的侵權(quán)行為。

——（2014）民抗字第79號(hào)“福建章誠(chéng)隆建設(shè)工程有限公司、廈門(mén)經(jīng)濟(jì)特區(qū)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)集團(tuán)有限公司與福建章誠(chéng)隆建設(shè)工程有限公司、廈門(mén)經(jīng)濟(jì)特區(qū)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)集團(tuán)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案”

（二）合同及法律理解

1. 合同約定“審計(jì)結(jié)算”并非當(dāng)然指行政審計(jì)，行政審計(jì)必須有當(dāng)事人明確合意，以及合同簽訂時(shí)審計(jì)機(jī)關(guān)已經(jīng)將相關(guān)工程列入審計(jì)范圍。

——（2015）民一終字第94號(hào)“黑龍江四海園建筑工程有限公司與哈爾濱市第五醫(yī)院建設(shè)工程施工合同糾紛案”

2. 合同中的通用條款為建筑行業(yè)合同示范文本，體現(xiàn)了行業(yè)交易慣例的，在工程款支付期限不明時(shí)，可參照通用條款中利息支付條款，推算出工程款支付期限。

——（2015）民提字第30號(hào)“浙江花園建設(shè)集團(tuán)有限公司與陜西盛坤房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限責(zé)任公司建設(shè)工程施工合同糾紛案”

3. 《招標(biāo)投標(biāo)法》第三十三條規(guī)定“成本價(jià)”應(yīng)理解成為完成投標(biāo)項(xiàng)目所需支出的企業(yè)個(gè)別成本，而不應(yīng)從定額標(biāo)準(zhǔn)來(lái)衡量投標(biāo)價(jià)是否低于成本價(jià)。

——（2015）民提字第142號(hào)“佛山市南海第二建筑工程有限公司與佛山華豐紡織有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案”

（三）工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)

1. 未完工工程，合同中未約定開(kāi)竣工日期的，可以開(kāi)工許可證上記載的竣工日期作為約定竣工日期，以此計(jì)算工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)起算點(diǎn)——（2015）民一終字第9號(hào)“浙江環(huán)宇建設(shè)集團(tuán)有限公司與唐山市南北房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案”

2. 在多棟建筑分別獨(dú)棟驗(yàn)收，付款無(wú)法區(qū)分合同和樓幢的情況下，所有建筑單體樓視為一個(gè)整體工程，應(yīng)將最后一棟工程的竣工日期作為認(rèn)定工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的起算點(diǎn)。

——（2015）民一終字第86號(hào)“上海錦浩建筑安裝工程有限公司與昆山純高投資開(kāi)發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案”

附：部分法院關(guān)于建設(shè)工程合同糾紛中優(yōu)先受償權(quán)的起算點(diǎn)問(wèn)題的司法意見(jiàn) 

（四）司法程序   

 1. 工程質(zhì)量鑒定中，當(dāng)事人已經(jīng)確定檢測(cè)項(xiàng)目和方法，且檢測(cè)點(diǎn)選取范圍在施工范圍內(nèi)的，當(dāng)事人一方未參與對(duì)檢測(cè)點(diǎn)的選擇，不影響鑒定程序合法性。

——（2015）民一終字第106號(hào)“新世紀(jì)建設(shè)集團(tuán)有限公司與張掖市三峰房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案”

2. 當(dāng)事人自行委托造價(jià)機(jī)構(gòu)鑒定，造價(jià)報(bào)告經(jīng)當(dāng)事人雙方簽章確定后，一方又以造價(jià)機(jī)構(gòu)超越資質(zhì)范圍承攬業(yè)務(wù)進(jìn)行抗辯的，法院不予支持。

——（2015）民一終字第94號(hào)“黑龍江四海園建筑工程有限公司與哈爾濱市第五醫(yī)院建設(shè)工程施工合同糾紛案”

3. 辦理竣工驗(yàn)收備案手續(xù)的法定條件已經(jīng)具備，開(kāi)發(fā)商可向法院主張先行判決承包方配合進(jìn)行工程竣工綜合驗(yàn)收及辦理工程竣工驗(yàn)收備案。

——（2015）民一終字第269號(hào)“安徽文越投資置業(yè)有限公司、安徽省文化廳與浙江昆侖建設(shè)集團(tuán)股份有限公司建設(shè)工程合同糾紛案”

4. 法定代表人變更，但未向法院提交新的法定代表人身份證明書(shū)，也未出具書(shū)面材料解除原法定代表人的代理權(quán)限的，其訴訟行為仍屬于履行法定代表人的職責(zé)，其行為后果仍應(yīng)由公司承擔(dān)。

——（2014）民抗字第43號(hào)“葫蘆島新世紀(jì)港口工業(yè)園區(qū)有限公司與葫蘆島龍?chǎng)喂こ炭偣窘ㄔO(shè)工程施工合同糾紛”

5. 實(shí)際施工人請(qǐng)求承包人、發(fā)包人支付工程款，承包人與發(fā)包人之間承包合同約定仲裁條款的，發(fā)包人的工程款結(jié)算和支付問(wèn)題應(yīng)由仲裁解決，不屬于法院管轄范圍。

——（2015）民一終字第170號(hào)“熊道海與青海森科鹽化產(chǎn)業(yè)集團(tuán)有限公司、重慶建安建設(shè)（集團(tuán)）有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案”

6. 使用私營(yíng)快遞公司郵寄訴訟文書(shū)，不違反法律禁止性規(guī)定，法院內(nèi)部工作規(guī)定不影響當(dāng)事人使用私營(yíng)快遞。

——（2015）民申字第1857號(hào)“重慶明龍建筑工程有限公司新都分公司與重慶明龍建筑工程（集團(tuán)）有限公司、四川瀘縣宏信建筑勞務(wù)有限公司建設(shè)工程分包合同糾紛案”

（五）其他

1. 合同未約定開(kāi)竣工時(shí)間的，以施工許可證上記載時(shí)間作為開(kāi)工日期，提前進(jìn)場(chǎng)行為應(yīng)作為施工準(zhǔn)備。

——（2015）民一終字第9號(hào)“浙江環(huán)宇建設(shè)集團(tuán)有限公司與唐山市南北房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案”

附：部分法院關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛中有關(guān)工程開(kāi)工日期問(wèn)題的司法意見(jiàn)

2. 因政府政策調(diào)整導(dǎo)致無(wú)法繼續(xù)履行合同或不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，可適用情勢(shì)變更原則解除合同。

——（2015）民提字第39號(hào)“常州新東化工發(fā)展有限公司、江蘇正通宏泰股份有限公司與常州新東化工發(fā)展有限公司、江蘇正通宏泰股份有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛、技術(shù)委托開(kāi)發(fā)合同糾紛案”

結(jié)語(yǔ)

常言道，以案為鑒，明辨法理，前事之鑒，后事之師。報(bào)告顯示，近年來(lái)建設(shè)工程案件逐年增加，而建設(shè)工程領(lǐng)域案件紛繁復(fù)雜，即便同一問(wèn)題，也常有意見(jiàn)相左的裁判文書(shū)出現(xiàn)。

比如關(guān)于合同無(wú)效，是否享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)這一問(wèn)題，在（2015）民提字第142號(hào)案件中佛山市中級(jí)人民法院認(rèn)為建設(shè)工程款優(yōu)先權(quán)是建立在雙方簽訂的合同有效的基礎(chǔ)上，因此合同無(wú)效不享有工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)。而在（2014）民一終字第259號(hào)案件中最高人民法院認(rèn)為合同無(wú)效，當(dāng)事人在法定期限內(nèi)主張因此享有優(yōu)先受償權(quán)。

由此可見(jiàn)，在法無(wú)明文規(guī)定的情況下，司法判決仍然具有不確定性，而通過(guò)對(duì)最高人民法院裁判觀點(diǎn)的研究，能夠更好地理解與適用法律，為各方主體提供重要的參考。