摘要：在上篇《關(guān)于企業(yè)股權(quán)激勵的探討（一）》中，道可特律師事務(wù)所并購重組團隊簡要分析了公司股權(quán)激勵的稅收規(guī)定、公司能否作為股權(quán)激勵對象兩大問題。本文將繼續(xù)探討常見的公司股權(quán)激勵模式，以及外籍員工能否作為股權(quán)激勵對象等相關(guān)問題。 一、公司股權(quán)激勵的模式 自2016年8月13日起施行了《上市公司股權(quán)激勵管理辦法》，第二條規(guī)定“上市公司以限制性股票、股票期權(quán)實行股權(quán)激勵的，適用本辦法；以法律、行政法規(guī)允許的其他方式實行股權(quán)激勵的，參照本辦法有關(guān)規(guī)定執(zhí)行?！?/p> 《上市公司股權(quán)激勵管理辦法》明確指出，上市公司的股權(quán)激勵方式有限制性股票、股票期權(quán)，以及其他方式。上市公司目前主流的激勵模式有限制性股票、股票期權(quán)、員工持股計劃等三種，也有限制性股票和股票期權(quán)混合的模式，還有股票增值權(quán)、激勵基金、贈予股份等方式。 （一）限制性股票 藍盾股份（300297）、思源電氣（002028）、斯太爾（000760）、至純科技（603690）、歐派家居、伊利股份（600887）等多家深交所和上交所的上市公司采用限制性股票對員工進行激勵，為我國上市公司采用最多的股權(quán)激勵模式。 限制性股票是指激勵對象按照股權(quán)激勵計劃規(guī)定的條件，獲得的轉(zhuǎn)讓等部分權(quán)利受到限制的本公司股票。是一種附加條件的激勵方式，只有當(dāng)激勵對象完成既定目標(biāo)后才能獲得這部分股份。使被激勵對象與公司的利益掛鉤。激勵員工關(guān)注企業(yè)的長期增長，可以是被激勵對象投入到既定的戰(zhàn)略目標(biāo)中，但是業(yè)績目標(biāo)或股價的科學(xué)確定存在一定難度。因此適合業(yè)績有提升空間、產(chǎn)業(yè)調(diào)整、需要新技術(shù)產(chǎn)品開發(fā)的公司使用。 （二）股票期權(quán) 數(shù)碼視訊（300079）、納爾股份（002825）、綿石投資（000609）、兆易創(chuàng)新（603986）、瑞茂通（600180）等多家深交所和上交所的上市公司采用股票期權(quán)對員工進行激勵，是上市公司和新三板掛牌公司最常使用的模式之一。 股票期權(quán)是指上市公司授予激勵對象在未來一定期限內(nèi)以預(yù)先確定的條件購買本公司一定數(shù)量股份的權(quán)利。允許被激勵對象在特定時間按照約定價格買入該公司股票，通常有較長的期限，激勵對象獲授的股票期權(quán)不得轉(zhuǎn)讓、用于擔(dān)?；騼斶€債務(wù)。期權(quán)需要估值并且記錄賬面盈虧，而且高管行權(quán)時會產(chǎn)生稀釋效應(yīng)。 （三）員工持股計劃 國禎環(huán)保（300388）、新海宜（002089）、深大通（000038）、元成股份（603388）、剛泰控股（600687）等多家上市公司采用員工持股計劃，公司范圍涵蓋創(chuàng)業(yè)板、中小板、主板以及上交所的上市公司，也是廣泛適用的激勵方式之一。 員工持股計劃是指上市公司根據(jù)員工意愿，通過合法方式使員工獲得本公司股票并長期持有，股份權(quán)益按約定分配給員工的制度安排。員工持股計劃的參加對象為公司員工，包括管理層人員。員工持股計劃有利于建立和完善勞動者與所有者的利益共享機制，改善公司治理水平，提高職工凝聚力和公司競爭力。最初實施的員工持股計劃中缺少公司業(yè)績的考核，在某種程度上會使得員工持股計劃普遍缺少對持股員工的約束性，弱化了持股員工對公司業(yè)績和治理的關(guān)注度，可能會背離員工持股計劃的初衷。隨著時間和經(jīng)驗的累積，方案中設(shè)置考核比例的增加，體現(xiàn)出目前上市公司對員工持股計劃的認識在不斷地深入，因此適合所處行業(yè)較成熟的，具有穩(wěn)定增長機會的公司。 （四）股票增值期權(quán) 運達科技（300440）、舒泰神（300204）、東方鋯業(yè)（002167）、康弘藥業(yè)（002773）、百視通（600637）等多家上市公司采用股票增值期權(quán)對員工進行激勵。 股票增值權(quán)是指公司授予激勵對象在一定的時期和條件下，獲得規(guī)定數(shù)量的股票價格上升所帶來的收益的權(quán)利。股權(quán)激勵對象不實際擁有股票，也不擁有股東表決權(quán)、配股權(quán)、分紅權(quán)，股票增值權(quán)不能轉(zhuǎn)讓和用于擔(dān)保、償還債務(wù)等。雖然在《上市公司股權(quán)激勵管理辦法》中沒有明文體現(xiàn)，實踐中上市公司卻經(jīng)常使用股票增值權(quán)方式對外籍員工進行激勵，不過運達科技也采用了股票增值權(quán)方式對中國員工進行激勵。股票增值權(quán)方式中，只要業(yè)績達到條件就給予員工相應(yīng)的股票增值收益，對員工來說不存在損失風(fēng)險。但激勵對象在行權(quán)時，公司需支付一筆獎金給員工，在會計處理上為提取管理費用，對公司的現(xiàn)金流有一定的影響，進而減少了公司當(dāng)期凈利潤數(shù)額，可能還會影響公司的市值。因此，股票增值權(quán)適合現(xiàn)金流比較充裕且股價比較穩(wěn)定的公司。 （五）激勵基金 通裕重工（300185）、民和股份（002234）、美菱電器（000521）、泰豪科技（600590）等多家上市公司采用激勵基金對員工進行激勵。 激勵基金指公司在當(dāng)年業(yè)績達到考核標(biāo)準時，按照一定比例從凈利潤或凈增量部分提取一部分作為激勵基金，分次發(fā)給激勵對象，由其全部或部分配比一定比例的自籌資金從二級市場購入本公司股票并鎖定一定期限。這種激勵模式比較規(guī)范，但是可能給公司現(xiàn)金流造成一定壓力。適用于經(jīng)營狀況良好，現(xiàn)金流充裕的公司。 （六）贈予股份 贈予股份的激勵方式使用較少，近三年內(nèi)只有達剛路機（300103）采用贈予股份的方式對其員工進行激勵。 達剛路機的操作方法是，先由公司管理層及部分骨干員工（被激勵對象）在法律法規(guī)允許的范圍內(nèi)，在二級市場增持公司股票，直至增持到公司計劃的50萬股。再由公司實際控制人在承諾的期限前，向增持股份的員工贈予其持股數(shù)量的5倍股份，經(jīng)過一定期限后解鎖。贈予股份使得管理層和骨干員工持股比例上升，將對員工產(chǎn)生有效的激勵作用，公司管理效率也將快速提升；但鑒于公司股票可能出現(xiàn)大幅度、長時間的波動，因此導(dǎo)致實際控制人履行贈予股份延期，將對被激勵對象產(chǎn)生與預(yù)期效果相反的負面作用。 （七）虛擬股票 虛擬股票模式越來越少使用在上市公司中，目前只有滬市的山東高速（600350）在2003年采用過虛擬股票模式。但是基于虛擬股票的是一種分紅權(quán)的實質(zhì)，較為廣泛的適用在非上市公司中。 虛擬股票模式，也稱在職分紅模式，是指公司授予激勵對象一種“虛擬”的股票，激勵對象依據(jù)所持有的虛擬股票可享有一定的分紅權(quán)和股份升值收益。無須工商登記，通過合同來約定激勵對象的權(quán)益即可，因此實施方便、適用激勵對象范圍廣泛。由于員工只有分紅權(quán)和股份增值權(quán)、沒有表決權(quán)，因此不影響公司的所有權(quán)和控制權(quán)。在兌付虛擬股份收益時，可采用現(xiàn)金、等額的股份/股票或二者結(jié)合的模式，虛擬股票一般適用于現(xiàn)金流比較充裕的企業(yè)。 （八）業(yè)績股票 象嶼股份（600057）曾經(jīng)在2003年采用過業(yè)績股票的激勵模式。 業(yè)績股票是公司在年初時為激勵對象確定一個合適的業(yè)績目標(biāo)和與之相對應(yīng)的股票授予數(shù)量或激勵基金提取額度，若激勵對象在將來的考核期內(nèi)通過了業(yè)績考核，公司將獎勵其一定數(shù)量的股票或者提取一定數(shù)量的獎勵基金為其購買預(yù)定數(shù)量的股票。此種模式一般只關(guān)注公司業(yè)績考核結(jié)果，不關(guān)注公司股價漲跌，因此業(yè)績股票使激勵對象的業(yè)績與公司的經(jīng)濟收入更加緊密相連，效果明顯，激勵對象努力完成業(yè)績目標(biāo)，容易實現(xiàn)公司與激勵對象的雙贏。但是由于業(yè)績目標(biāo)的科學(xué)性很難保證，容易導(dǎo)致激勵對象為獲取業(yè)績股票而弄虛作假，而且激勵對象的股票受到禁售期的約束，在上市公司中現(xiàn)在很少使用。 （九）賬面增值權(quán) 賬面增值權(quán)是股票增值權(quán)衍生出的一種激勵模式。賬面增值權(quán)主要指的是公司凈資產(chǎn)增值部分。上市公司不采用這種模式，一般適用于非上市的國有企業(yè)、民營企業(yè)，但其特點基本與股票增值權(quán)相似。 （十）延期支付 延期支付即公司在年初為激勵對象設(shè)計收入計劃，在超過年終獎業(yè)績指標(biāo)之上有一定的風(fēng)險收入指標(biāo)，若激勵對象達到風(fēng)險收入指標(biāo)，則將獲得一定的風(fēng)險收入。延期支付的捆綁時間長，減少了經(jīng)營者的短期行為，計劃可操作性強，激勵對象獲得的股票實際是獎金的一部分按照股票延期支付，因此激勵力度較股票期權(quán)弱。適用于業(yè)績穩(wěn)定型的公司。 除了以上幾種常見的股權(quán)激勵模式以外，還有現(xiàn)股激勵、分紅回償、管理層收購等模式。 二、外籍高級管理人員能否作為股權(quán)激勵機制的被激勵對象 在2016年8月13日之前，外籍員工能否作為股權(quán)激勵機制的被激勵對象，并無禁止性規(guī)定，證監(jiān)會也多次針對外籍員工作為股權(quán)激勵對象出具無異議函。但是根據(jù)中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司于2002年4月24日發(fā)布的《證券賬戶管理規(guī)則》3.3條第一款規(guī)定：“A股賬戶僅限于國家法律法規(guī)和行政規(guī)章允許買賣A股的境內(nèi)投資者開立”。上市公司的因外籍員工，無法開立A股賬戶，所以無法接受上市公司授予的股權(quán)激勵。最后結(jié)局幾乎都是由外籍員工自愿放棄獲授予的股票期權(quán)或自愿放棄認購獲授予的限制性股票。 自2016年8月13日起施行了《上市公司股權(quán)激勵管理辦法》，其中規(guī)定“在境內(nèi)工作的外籍員工任職上市公司董事、高級管理人員、核心技術(shù)人員或者核心業(yè)務(wù)人員的，可以成為激勵對象”；第四十五條規(guī)定“上市公司應(yīng)當(dāng)按照證券登記結(jié)算機構(gòu)的業(yè)務(wù)規(guī)則，在證券登記結(jié)算機構(gòu)開設(shè)證券賬戶，用于股權(quán)激勵的實施。激勵對象為境內(nèi)工作的外籍員工的，可以向證券登記結(jié)算機構(gòu)申請開立證券賬戶，用于持有或賣出因股權(quán)激勵獲得的權(quán)益，但不得使用該證券賬戶從事其他證券交易活動。” 根據(jù)2016年10月最新修訂的中國登記結(jié)算有限公司《證券賬戶業(yè)務(wù)指南》1.4條規(guī)定，獲得中國永久居留資格的外國人可以申請開立A股賬戶；1.5條規(guī)定，在大陸工作和生活的中國香港、澳門、臺灣地區(qū)的居民可以申請開立A股賬戶。據(jù)此，在境內(nèi)上市公司工作和生活的中國香港、澳門、臺灣地區(qū)的員工以及獲得中國永久居留資格的外國人，可以作為股權(quán)激勵對象并開立A股賬戶，不存在實際操作上障礙。 根據(jù)中國證券登記結(jié)算有限公司于2016年9月最新修訂的《特殊機構(gòu)及產(chǎn)品證券賬戶業(yè)務(wù)指南》，新增第十八節(jié)“外籍投資者開立股權(quán)激勵證券賬戶”，其中規(guī)定了“符合《上市公司股權(quán)激勵管理辦法》關(guān)于激勵對象規(guī)定的外籍投資者，可以申請開立相關(guān)市場的一個證券賬戶”；還規(guī)定了“申請材料”及“其他事項”，比如開立A股賬戶應(yīng)提交上市公司出具的激勵計劃批準文件及激勵計劃對象證明文件等。據(jù)此，外籍員工參加A股上市公司的股權(quán)激勵計劃，法理上不存在實際操作上的障礙。但外籍投資者證券賬戶僅用于持有合法獲得的上市公司A股股份以及在限售期屆滿后賣出股份，除法律法規(guī)另有規(guī)定外，不得在二級市場進行其他證券買賣。股份全部賣出后，外籍投資者應(yīng)當(dāng)及時申請注銷賬戶。 鑒于此，目前A股上市公司仍然傾向采取股票增值權(quán)計劃的方式對其在境內(nèi)和境外工作的外籍員工進行激勵，以避開A股賬戶的開立和注銷流程。股票增值權(quán)不涉及實際股票，以激勵公司股票作為虛擬股票標(biāo)的，激勵對象可以通過行權(quán)獲得相應(yīng)數(shù)量的股價升值收益；激勵對象不用為行權(quán)付出現(xiàn)金，行權(quán)后獲得現(xiàn)金或等值的公司股票；激勵對象也不用開立/注銷A股賬戶，激勵標(biāo)的物僅是二級市場股價和激勵對象行權(quán)價格之間的差價的升值收益，并不獲取企業(yè)的股票；激勵對象的收益是由公司直接兌付行權(quán)日公司股票市場價格與授予期規(guī)定價格的差額，其實質(zhì)也可以理解為是企業(yè)獎金的延期支付。如歐菲光、富邦股份都已經(jīng)在2016年實施外籍員工股票增值權(quán)激勵計劃。即使在2017年，大洋電機仍然采用股票增值權(quán)的方式對外籍員工進行激勵。 往期文章 review past issues 道可特業(yè)績｜我所成功入圍中國光大銀行北京分行專項法律服務(wù)供應(yīng)商 道可特要聞 | 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