作者：姜杰，北京姜杰律師事務(wù)所律師

本文（姜杰律師代理詞）將給申請(qǐng)國(guó)家賠償?shù)陌讣?/a>，以及同樣遭遇超期羈押而被以“停止計(jì)算羈押期限”文過飾非的刑事案件借鑒。

賠償義務(wù)機(jī)關(guān)停止計(jì)算羈押期限的法律依據(jù)是什么呢？羈押期限與辦案期限是一回事嗎？如果不是一回事，兩者有什么關(guān)系？本文將告訴你。

在本文今天發(fā)布的時(shí)候，剛才筆者接到了阜新市中級(jí)人民法院的《國(guó)家賠償決定書》，該院同讓認(rèn)為“停止計(jì)算羈押期限符合法律規(guī)定”，對(duì)于阜新市中級(jí)人民法院為阜新市蒙古族自治縣公安局飾非掩過的行為，我們感到遺憾。下一步我們將向遼寧省高級(jí)人民法院國(guó)家賠償委員會(huì)遞交國(guó)家賠償申請(qǐng)。法治這條路我們走的很艱難，但我們?nèi)詫㈨频Z前行！

在阜新市中級(jí)人民法院質(zhì)證的代理詞

阜新市中級(jí)人民法院國(guó)家賠償委員會(huì)：

我接受賠償請(qǐng)求人KGJ委托，受北京姜杰律師事務(wù)所指派，就賠償請(qǐng)求人妻子BSR在阜新市看守所被違法拘留期間被餓死，請(qǐng)求國(guó)家賠償一案，根據(jù)本案事實(shí)和質(zhì)證，提出以下代理意見。

案件基本事實(shí)：

2017年9月23賠償請(qǐng)求人之妻BSR精神病發(fā)作傷害鄰居致死，因此涉嫌故意殺人被賠償義務(wù)機(jī)關(guān)阜新蒙古族自治縣公安局刑事拘留，關(guān)押于阜新市看守所。

2017年11月20日（14時(shí)）因營(yíng)養(yǎng)不良（饑餓）病重，阜新市看守所將BSR送往阜新市第六人民醫(yī)院（隸屬于阜新市公安局）搶救。

2017年11月22日阜新市第六人民醫(yī)院發(fā)出病危通知。

2017年11月23日9時(shí)，BSR因搶救無效死亡。

BSR生前患有精神病多年，報(bào)警時(shí)報(bào)案人已經(jīng)向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的辦案警察說明，案發(fā)當(dāng)日賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的辦案警察也向當(dāng)?shù)卮迕{(diào)查了解到BSR患有精神病。

賠償義務(wù)機(jī)關(guān)違法拘留的主要事實(shí)：

1、未向犯罪嫌疑人出示拘留證。違反刑事訴訟法第八十三條規(guī)定。

2、未向家屬送達(dá)拘留證。違反刑事訴訟法第八十三條規(guī)定。

3、明知精神病人仍違法拘留。違反刑事訴訟法八十四條規(guī)定，違反《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件規(guī)定》第一百二十七條第四項(xiàng)、第一百八十三條第一款第六項(xiàng)規(guī)定。

4、違法超期拘留羈押期限。拘留期間自2017年9月23日至2017年11月23日死亡2個(gè)月。

根據(jù)賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的答辯意見及其提交的證據(jù)提出以下代理意見：

根據(jù)《國(guó)家賠償法》第26條第二款規(guī)定，被羈押人在羈押期間死亡的，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的行為與被羈押人的死亡是否存在因果關(guān)系，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)。

《最高人民法院關(guān)于人民法院賠償委員會(huì)審理國(guó)家賠償案件程序的

規(guī)定》第十三條規(guī)定“賠償義務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)其職權(quán)行為的合法性負(fù)有舉證責(zé)任。

賠償請(qǐng)求人可以提供證明職權(quán)行為違法的證據(jù)，但不因此免除賠償義務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)其職權(quán)行為合法性的舉證責(zé)任?！?/p>

聽證過程中賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提供了拘留證、詢問筆錄等辦案卷宗材料，這些材料本身就印證了賠償義務(wù)機(jī)關(guān)違反刑事訴訟法規(guī)定，違法拘留的事實(shí)，相關(guān)質(zhì)證意見在庭審質(zhì)證已經(jīng)陳述，再此不再贅述。

現(xiàn)著重就賠償義務(wù)機(jī)關(guān)“停止計(jì)算偵查羈押期限”的違法性及其賠償責(zé)任進(jìn)一步闡述如下。

賠償義務(wù)機(jī)關(guān)停止計(jì)算偵查羈押期限違法。

賠償義務(wù)機(jī)關(guān)在賠償決定書及向賠償委員會(huì)遞交的答辯都辯稱“2017年9月29日委托阜新市第四人民醫(yī)院精神病司法鑒定所準(zhǔn)備對(duì)BSR是否具有刑事責(zé)任能力進(jìn)行鑒定，并于同日作出停止計(jì)算偵查羈押期限的決定?！辈⒄J(rèn)為“停止計(jì)算偵查羈押期限符合刑事訴訟法的相關(guān)規(guī)定”。

這個(gè)“刑事訴訟法的相關(guān)規(guī)定”是什么規(guī)定呢？在庭審質(zhì)證過程中，法官向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)詢問“停止計(jì)算偵查羈押期限”依據(jù)的是什么法律規(guī)定？賠償義務(wù)機(jī)關(guān)答：是《刑事訴訟法》第一百四十七條決定。

賠償義務(wù)機(jī)關(guān)向賠償委員會(huì)提交了《阜蒙縣公安局變更羈押期限通知書》，該通知書是2017年9月29日發(fā)給阜新市看守所的。通知書載“因?qū)Ψ缸锵右扇薆SR進(jìn)行精神病鑒定，停止計(jì)算羈押期限，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百四十七條之規(guī)定，經(jīng)阜蒙縣公安局批準(zhǔn)，停止計(jì)算其羈押期限?！?/p>

刑事訴訟法規(guī)定“羈押期限”與刑事訴訟法第一百四十七條規(guī)定的“辦案期限”是不同的。

一、“羈押期限”是對(duì)犯罪嫌疑人、被告人采取剝奪人身自由強(qiáng)制措施的期限，“辦案期限”是司法機(jī)關(guān)訴訟活動(dòng)應(yīng)遵守的期限。

“羈押期限”是指刑事訴訟法規(guī)定的司法機(jī)關(guān)在辦案過程中（自立案?jìng)刹槠鹬僚袥Q生效止）可以對(duì)犯罪嫌疑人、被告人采取剝奪人身自由的強(qiáng)制措施的期限。包括刑事拘留期限，逮捕后的羈押期限。

“辦案期限”是指司法機(jī)關(guān)在刑事訴訟法過程中訴訟活動(dòng)應(yīng)遵守的期限。它包括法律文書送達(dá)期限、提請(qǐng)批捕期限、審查批捕期限、審查起訴期限、審理期限等。

從上述定義我們不能看出“羈押期限”是對(duì)犯罪嫌疑人、被告人剝奪人身自由的期限，“辦案期限”是司法機(jī)關(guān)訴訟活動(dòng)應(yīng)遵守的期限。

二、“羈押期限”由“辦案期限”的規(guī)定體現(xiàn)，但“辦案期限”不破“羈押期限”。

（一）“羈押期限”由“辦案期限”的規(guī)定體現(xiàn)。

因?yàn)樾淌戮辛?、逮捕都是刑事偵查?qiáng)制措施，并非處罰，所以刑事訴訟法并沒有直接規(guī)定具體的拘留期限，它是通過規(guī)定（限定）司法機(jī)關(guān)訴訟行為的期限，也就是辦案期限來體現(xiàn)拘留期限的。

刑事拘留的期限是由公安機(jī)關(guān)提請(qǐng)批捕的期限和檢察院審查批捕的期限決定的。

《刑事訴訟法》第89條規(guī)定對(duì)被拘留的人認(rèn)為需要逮捕的，應(yīng)當(dāng)在拘留后的3日以內(nèi)提請(qǐng)人民檢察院審查批準(zhǔn)。在特殊情況下，可以延長(zhǎng)1日至4日。對(duì)于流竄作案、多次作案、結(jié)伙作案的重大嫌疑分子，提請(qǐng)審查批準(zhǔn)的時(shí)間可以延長(zhǎng)至30日。人民檢察院應(yīng)當(dāng)自接到公安機(jī)關(guān)提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕書后的7日以內(nèi)，作出批準(zhǔn)逮捕或者不批準(zhǔn)逮捕的決定。

可見一般的刑事拘留期限是10日；特殊情況是14日；流竄作案、多次作案、結(jié)伙作案的是37日。

本案未提請(qǐng)批捕，不涉及流竄作案、多次作案、結(jié)伙作案，因此，本案拘留期限最長(zhǎng)只有7日。

（二）“辦案期限”不破“羈押期限”。

《刑事訴訟法》第九十六條規(guī)定“犯罪嫌疑人、被告人被羈押的案件，不能在本法規(guī)定的偵查羈押、審查起訴、一審、二審期限內(nèi)辦結(jié)的，對(duì)犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)當(dāng)予以釋放;需要繼續(xù)查證、審理的，對(duì)犯罪嫌疑人、被告人可以取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住。

上述法律條款規(guī)定的主旨是如果“辦案期限”突破了法定期限，但對(duì)人的“羈押期限”不能突破。

賠償義務(wù)機(jī)關(guān)適用《刑事訴訟法》第147條規(guī)定“停止計(jì)算羈押期

限”是偷換了該條規(guī)定的“辦案期限”概念。

“停止計(jì)算羈押期限”可能是本世紀(jì)最大的司法笑話，是可以獲諾貝爾獎(jiǎng)的“偉大”發(fā)明。

綜上所述，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)答辯理由不成立，超期拘留羈押違法事實(shí)清楚， 應(yīng)依法承擔(dān)刑事賠償責(zé)任。

賠償請(qǐng)求人代理人：姜杰

北京姜杰律師事務(wù)所

2018年10月10日

相關(guān)閱讀：對(duì)犯罪嫌疑人停止計(jì)算偵查羈押期限是掩耳盜鈴！

相關(guān)法律司法解釋

《中華人民共和國(guó)國(guó)家賠償法》相關(guān)規(guī)定：

第二十六條　人民法院賠償委員會(huì)處理賠償請(qǐng)求，賠償請(qǐng)求人和賠償義務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)自己提出的主張，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)。

被羈押人在羈押期間死亡或者喪失行為能力的，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的行為與被羈押人的死亡或者喪失行為能力是否存在因果關(guān)系，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)。

《最高人民法院關(guān)于人民法院賠償委員會(huì)審理國(guó)家賠償案件程序的規(guī)定》

第十二條 賠償請(qǐng)求人、賠償義務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)自己提出的主張或者反駁對(duì)方主張所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。有國(guó)家賠償法第二十六條第二款規(guī)定情形的，應(yīng)當(dāng)由賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提供證據(jù)。

沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的一方承擔(dān)不利后果。

第十三條 賠償義務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)其職權(quán)行為的合法性負(fù)有舉證責(zé)任。

賠償請(qǐng)求人可以提供證明職權(quán)行為違法的證據(jù)，但不因此免除賠償義務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)其職權(quán)行為合法性的舉證責(zé)任。

《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》相關(guān)規(guī)定：

第八十九條 公安機(jī)關(guān)對(duì)被拘留的人，認(rèn)為需要逮捕的，應(yīng)當(dāng)在拘留后的三日以內(nèi)，提請(qǐng)人民檢察院審查批準(zhǔn)。在特殊情況下，提請(qǐng)審查批準(zhǔn)的時(shí)間可以延長(zhǎng)一日至四日。

對(duì)于流竄作案、多次作案、結(jié)伙作案的重大嫌疑分子，提請(qǐng)審查批準(zhǔn)的時(shí)間可以延長(zhǎng)至三十日。

人民檢察院應(yīng)當(dāng)自接到公安機(jī)關(guān)提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕書后的七日以內(nèi)，作出批準(zhǔn)逮捕或者不批準(zhǔn)逮捕的決定。人民檢察院不批準(zhǔn)逮捕的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在接到通知后立即釋放，并且將執(zhí)行情況及時(shí)通知人民檢察院。對(duì)于需要繼續(xù)偵查，并且符合取保候?qū)?、監(jiān)視居住條件的，依法取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住。

第一百四十七條 對(duì)犯罪嫌疑人作精神病鑒定的期間不計(jì)入辦案期限。