破產(chǎn)企業(yè)高級管理人員既是企業(yè)職工，又是管理者，其雙重身份必然導致認定職工債權(quán)時存在標準之爭。管理人在確認高管人員職工債權(quán)時不僅要尊重事實和法律，還需充分考慮案件現(xiàn)狀和社會效果。

（一）破產(chǎn)受理后的高管工資

破產(chǎn)受理后企業(yè)高級管理人員的工資標準沒有明確的法律法規(guī)進行規(guī)范，且根據(jù)破產(chǎn)法的相關規(guī)定，破產(chǎn)受理后的職工工資屬于共益?zhèn)鶆?，不列入職工債?quán)，故其也不屬于本文討論的對象。但在實務中無論是重整案件還是清算案件，都是由管理人根據(jù)企業(yè)實際情況以及高管人員的勞動付出，確定其工資標準；以調(diào)低為原則，調(diào)高為例外。當然，管理人根據(jù)破產(chǎn)法引進聘用的職業(yè)經(jīng)理人等高管人員薪資一般較高，但也需結(jié)合市場行情，其薪資待遇一般會與企業(yè)經(jīng)營業(yè)績相匹配。

（二）破產(chǎn)受理前的高管工資

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百一十三條第三款及《最高人民法院關于〈中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法〉施行時尚未審結(jié)的企業(yè)破產(chǎn)案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十五條，破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算。即在破產(chǎn)受理前企業(yè)欠薪狀態(tài)下，高管人員的工資待遇只能按照當時所欠普通職工的平均工資而不能按照原有標準計算。

筆者認為破產(chǎn)法如此規(guī)定的原因有三。第一，破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員，對于企業(yè)的破產(chǎn)或多或少都負有一定責任，調(diào)低其薪資具有一定的懲罰作用。第二，企業(yè)高管人員之所以薪資水平高于一般職工，是因為其對企業(yè)發(fā)展起到了更大的正面推動作用，其高出普通職工工資部分帶有一定獎勵性質(zhì)，而在企業(yè)都處于普遍欠薪狀態(tài)時，作為企業(yè)高管人員領取該部分獎勵顯然受之有愧。第三，破產(chǎn)程序遵循的第一大原則為概括式公平清償原則，在破產(chǎn)狀態(tài)下，破產(chǎn)法保護的是職工的生存性權(quán)利，而生存權(quán)語境下不應該有高低優(yōu)劣之分，故無論是高管人員還是普通職工，其職工債權(quán)不應存在基于身份關系導致的差異，而僅僅允許存在基于勞動多寡的差異。

基于高管人員工資在破產(chǎn)程序中的限制，對于離職高管人員的經(jīng)濟補償金，在計算時同樣應基于上述理由以職工平均工資為基數(shù)進行計算。畢竟《破產(chǎn)法》較《勞動合同法》屬于特別法，應當優(yōu)先適用。

（三）高管人員的普通債權(quán)

筆者在上一篇中有談到，作為與業(yè)績相掛鉤的獎金，不應作為工資性收入；在商業(yè)行為中的商業(yè)回扣等收入更不能作為合法收入。根據(jù)《最高人民法院關于適用<中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法>若干問題的規(guī)定(二)》第二十四條之規(guī)定，高管人員的績效獎金和商業(yè)回扣等非法收入均屬于非正常收入，根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十六條，該非正常收入管理人應當予以收回。此外，高管人員利用職權(quán)侵占的企業(yè)財產(chǎn)以及在企業(yè)普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入，均應主動向管理人返還，管理人有權(quán)予以收回。對于收回的高管人員的上述財產(chǎn)，可作為普通債權(quán)予以清償。高管人員返還普遍欠薪狀態(tài)下的工資性收入的，欠薪期間的高管工資仍然按照普通職工平均工資計算。

適用上述法條時需注意四點：第一，適用前提是企業(yè)存在企業(yè)破產(chǎn)法第二條第一款規(guī)定的情形，即不能清償?shù)狡趥鶆涨屹Y產(chǎn)不足以清償全部債務護照明顯缺乏清償能力。第二，在企業(yè)并不存在普遍欠薪情形時，高管人員獲取的工資性收入不必返還。第三，高管人員的上述權(quán)利作為普通債權(quán)予以清償并非絕對，也可以不作清償。第四，高管人員利用職權(quán)侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人要求返還時不需要考慮訴訟時效，也不以破產(chǎn)法第二條第一款為前提。

（四）高管人員認定范圍

本文所稱“高管人員”和“高管”包含企業(yè)董事、監(jiān)事和高級管理人員。而高級管理人員的范圍則主要根據(jù)《公司法》等有關法律規(guī)定來界定。根據(jù)《公司法》第二百一十六條第一款第一項之規(guī)定，高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。

（五）高管工資認定的難點

在重整案件中，高管人員作為企業(yè)的管理核心和中樞，尤其是對管理者能力要求較高的企業(yè)，管理者更事關企業(yè)重整成功與否。上述高管工資的認定標準顯然觸動了管理者的利益，將會面臨極大阻力。盡管管理人有權(quán)更換或者重新外聘管理者，但對于一些家族式企業(yè)，關系盤根錯節(jié)，企業(yè)要想重整還真離不開某些管理者，否則生產(chǎn)經(jīng)營都將難以繼續(xù)。此種情形下，管理人處理高管工資時尤須謹慎，既要兼顧效率與公平，又要平衡現(xiàn)實與法律，極為考驗管理人的智慧。實務中一般建議作為特別事項報請人民法院，設有債權(quán)人委員會的同時報請債權(quán)人委員會作決定。不過管理人也要核實具體事實，解釋相關法律，分析利害關系，爭取和平解決。必須要注意的是，法律之下人人平等，對于這種例外情形的處理必須是各方自愿達成共識，作為管理人不必苛求結(jié)果。

法條鏈接：

《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》

第三十六條　債務人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人應當追回。

第一百一十三條　破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆蘸?，依照下列順序清償?/p>

（一）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金；

（二）破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款；

（三）普通破產(chǎn)債權(quán)。

破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算。

《最高人民法院關于〈中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法〉施行時尚未審結(jié)的企業(yè)破產(chǎn)案件適用法律若干問題的規(guī)定》

第十五條　破產(chǎn)人所欠董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資，應當依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第一百一十三條第三款的規(guī)定予以調(diào)整。

《最高人民法院關于適用《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》若干問題的規(guī)定(二)》

第二十四條　債務人有企業(yè)破產(chǎn)法第二條第一款規(guī)定的情形時，債務人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)獲取的以下收入，人民法院應當認定為企業(yè)破產(chǎn)法第三十六條規(guī)定的非正常收入：

（一）績效獎金；

（二）普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入；

（三）其他非正常收入。

債務人的董事、監(jiān)事和高級管理人員拒不向管理人返還上述債務人財產(chǎn)，管理人主張上述人員予以返還的，人民法院應予支持。

債務人的董事、監(jiān)事和高級管理人員因返還第一款第（一）項、第（三）項非正常收入形成的債權(quán)，可以作為普通破產(chǎn)債權(quán)清償。因返還第一款第（二）項非正常收入形成的債權(quán)，依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第一百一十三條第三款的規(guī)定，按照該企業(yè)職工平均工資計算的部分作為拖欠職工工資清償；高出該企業(yè)職工平均工資計算的部分，可以作為普通破產(chǎn)債權(quán)清償。

《中華人民共和國公司法》

第二百一十六條　本法下列用語的含義：

（一）高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。

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文/代明明 重慶合縱律師事務所