淺析公司自行清算的困境及完善

目前，我國立法尚未對公司自行清算進(jìn)行概念定義。理論上大致有以下幾種概念學(xué)說： 

1. 制度說。公司自行清算應(yīng)是在公司解散后，了結(jié)公司一切法律關(guān)系，清理公司債務(wù)，并最終消滅公司法律人格的制度。以上對于公司清算的定義看，雖然定義不同，但都認(rèn)為公司清算是通過處分公司債權(quán)債務(wù)，最后使公司人格消亡。  

2. 程序說。公司自行清算是指公司解散后，處分財產(chǎn)，終結(jié)其法律關(guān)系，從而消滅公司法人資格的法律程序。

3. 行為說。公司自行清算是處理因合并、分立或破產(chǎn)原因外解散的公司的各項未了事務(wù)，分配其剩余財產(chǎn)，最終結(jié)束解散公司所有法律關(guān)系，消滅其法人資格的法律行為。

筆者認(rèn)為，公司自行清算是指：在我國法律規(guī)定中負(fù)有清算義務(wù)的清算義務(wù)人，按照法律規(guī)定的流程，在法定期限內(nèi)有序的成立清算組、清理債權(quán)債務(wù)、確認(rèn)并實(shí)施清算方案、辦理注銷登記等，使被清算主體合法有序地自行退出市場的一種法律行為。

根據(jù)《中華人民共和國民法典》、《中華人民共和國公司法》、《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國公司法＞若干問題的規(guī)定（二）（2014年修訂）》、《中華人民共和國公司登記管理條例（2016年修訂、2022年3月1日廢止）》、《中華人民共和國市場主體登記管理條例》（2021年4月14日國務(wù)院第131次常務(wù)會議通過。2022年3月1日起施行。）的相關(guān)規(guī)定，結(jié)合筆者的實(shí)際操作經(jīng)驗(yàn)，以有限責(zé)任公司為例，對公司自行清算的實(shí)務(wù)操作流程梳理如下：

（一）決議解散

股東提議召開股東會，代表三分之二以上股權(quán)的多數(shù)股東形成決議，同意解散公司，但章程另有約定的除外。

（二）成立清算組并備案

公司在解散事由出現(xiàn)之日起15天內(nèi)公司即應(yīng)成立清算組，有限責(zé)任公司清算組由全體股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成，如果逾期未成立清算組，法院也可以指定有關(guān)人員組成清算組。

清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)須將清算組成員、清算組負(fù)責(zé)人名單向所在的公司登記機(jī)關(guān)備案。

（三）清算組申請刻制印章、開設(shè)清算組賬戶

1. 清算組攜帶公司股東會同意解散企業(yè)、成立清算組的決議等法定文件材料，刻制清算組印章；

2. 清算組攜帶公司股東會同意解散企業(yè)、清算組開立賬戶的決定及身份證明等文件材料，到銀行申請開立清算組賬戶。

（四）制定清算計劃

清算組或其聘請的律師事務(wù)所律師根據(jù)公司的實(shí)際情況，結(jié)合法律法規(guī)、司法解釋規(guī)定的自行清算流程，對清算具體事項制定清算計劃，進(jìn)行統(tǒng)籌規(guī)劃安排。

（五）通知債權(quán)人并發(fā)布清算公告

清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告。

（六）清算組接管公司

清算組依法接管公司，對內(nèi)執(zhí)行清算業(yè)務(wù)，對外代表公司處理其他事務(wù)。

（七）清理公司財產(chǎn)、厘清債權(quán)債務(wù)，全面把握公司整體情況，

清理公司財產(chǎn)、厘清債權(quán)債務(wù)是公司自行清算最基礎(chǔ)性的工作，只有對解散公司的財產(chǎn)狀況、債權(quán)債務(wù)情況、勞動關(guān)系等進(jìn)行全面、詳細(xì)的了解之后，清算組才能進(jìn)一步執(zhí)行清算事務(wù)。

因此，清算組可以通過聘請律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所對公司財產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)狀況、職工勞動關(guān)系情況等進(jìn)行全面的盡職調(diào)查等方式，進(jìn)行清理公司財產(chǎn)、厘清債權(quán)債務(wù)、明晰職工勞動關(guān)系等相關(guān)工作。

（八）通知或公告?zhèn)鶛?quán)人申報債權(quán)

債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到《債權(quán)申報通知書》之日起三十日內(nèi)，或自債權(quán)申報公告之日起四十五天內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。

書面通知和清算公告的內(nèi)容應(yīng)包括：

（1）企業(yè)名稱、住所；

（2）清算原因；

（3）清算開始日期；

（4）申報債權(quán)的期限；

（5）清算組的組成、通訊地址

（6）其他應(yīng)予通知和公告的內(nèi)容。

（九）組織債權(quán)人進(jìn)行債權(quán)登記

債權(quán)人申報其債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān)事項，并提供證明材料。清算組應(yīng)當(dāng)對債權(quán)進(jìn)行登記。清算組核定債權(quán)后，應(yīng)當(dāng)將核定結(jié)果書面通知債權(quán)人。

（十）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)、代表公司參與民事訴訟活動、處理職工問題等

清算組接管公司后應(yīng)負(fù)責(zé)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)、代表公司參與民事訴訟活動、處理職工問題等。

（十一）追收公司債權(quán)

    通過債權(quán)債務(wù)核查工作，如有債權(quán)，則需進(jìn)行追收。

（十二）編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單

在公司的債權(quán)清理完畢，債務(wù)登記清楚和財產(chǎn)變價處理完以后，清算組應(yīng)當(dāng)重新編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單。公司開始清算時的所有會計報表都是根據(jù)清算開始時的賬面價值編制的，賬面所反映的資產(chǎn)數(shù)據(jù)與實(shí)際不一定相符，當(dāng)公司財產(chǎn)變價處理完畢后，資產(chǎn)的實(shí)際價值和負(fù)債的最終數(shù)字都得到最終的確定，此時編制的資產(chǎn)負(fù)債表才能真正反映出公司實(shí)際的償還債務(wù)能力。

此時，若發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。

（十三）清算組制定清算方案

清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)編制清算方案。清算方案應(yīng)寫明債權(quán)人姓名或名稱、債權(quán)數(shù)額、清償數(shù)額及清償方辦法，并報股東會確認(rèn)。股東會對清算方案進(jìn)行表決，章程對該事項的表決權(quán)有規(guī)定的依照章程，沒有規(guī)定的按照代表三分之二以上股權(quán)的多數(shù)股東形成決議。

（十四）確認(rèn)并實(shí)施清算方案

清算組制定的方案經(jīng)股東會確認(rèn)后，清算組即可按清算方案執(zhí)行。按照《公司法》相關(guān)規(guī)定的清償順序清償，具體清償順序如下：

1. 支付清算費(fèi)用。

2. 支付職工工資、社會保險費(fèi)用和法定補(bǔ)償金。

按照勞動合同法的規(guī)定，支付尚未支付的職工工資、社會保險費(fèi)用及因解除勞動合同關(guān)系產(chǎn)生的法定補(bǔ)償金。

3. 繳納所欠稅款

清算組應(yīng)清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款，可以通過會計事務(wù)所和稅務(wù)事務(wù)所，對企業(yè)財務(wù)和稅務(wù)進(jìn)行處理。

4. 清償公司債務(wù)

5. 分配剩余財產(chǎn)

處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。公司財產(chǎn)在未依照前款規(guī)定清償前，不得分配給股東。

（十五）制作清算報告并提交

公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)制作清算報告，并制出清算期內(nèi)收支報表和各種賬冊，將這些材料一并提交股東會或人民法院，由上述機(jī)構(gòu)對這些材料的真實(shí)性與合法性予以確認(rèn)。

（十六）辦理注銷相關(guān)事宜

清算報告和清算期內(nèi)收支報表、各種財務(wù)賬冊經(jīng)股東會或人民法院確認(rèn)后，清算組應(yīng)將清算報告報送公司登記機(jī)關(guān)，申請注銷登記。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)后，公告公司終止。具體如下：

1．稅務(wù)注銷 

清算報告通過公司股東會決議后，企業(yè)去稅務(wù)部門辦理企業(yè)稅務(wù)注銷，取得《核準(zhǔn)注銷稅務(wù)登記通知書》。

2．工商注銷 

稅務(wù)注銷后，清算組攜帶文本資料到企業(yè)登記機(jī)關(guān)進(jìn)行工商注銷，辦理《準(zhǔn)予注銷登記通知書》。

3．公告企業(yè)終止 

工商注銷登記后，清算組公告企業(yè)終止，完成企業(yè)自行清算全部程序。

4. 辦理收繳印章證明

持公司印章到到公安局辦理收繳企業(yè)印章的證明。

（一）立法不完善，參考依據(jù)不明確，法律適用有困難 

1. 《中華人民共和國公司法》僅規(guī)定了公司自行清算的基本流程，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》也只是稍作補(bǔ)充，但上述法律條款均為時間性、程序性規(guī)定，不同類型的企業(yè)在自行清算中面臨具體實(shí)操問題時，往往缺乏參考依據(jù)。

2. 《中華人民共和國公司法》中不存在就清算義務(wù)人的明確規(guī)定，《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國公司法＞若干問題的規(guī)定（二）》第十八條雖未明確出現(xiàn) “清算義務(wù)人”一詞，但事實(shí)上已就清算義務(wù)人的責(zé)任承擔(dān)問題做出相應(yīng)的規(guī)定：第一款為違反法定義務(wù)時的賠償責(zé)任，第二款為特定情形下的連帶責(zé)任承擔(dān)。義務(wù)與責(zé)任是一致的，承擔(dān)上述責(zé)任的有限責(zé)任公司股東、股份有限公司董事、控股股東為清算義務(wù)人。而《中華人民共和國民法典》第七十條第二款明確指出了“法人的董事、理事等執(zhí)行機(jī)構(gòu)或者決策機(jī)構(gòu)的成員為清算義務(wù)人”，但隨后仍然允許法律、行政法規(guī)做出特別規(guī)定。這就導(dǎo)致了基本概念與具體制度分別規(guī)定在了一般法與特別法中，無論按照新法優(yōu)于舊法，抑或特別法優(yōu)于一般法，在法律適用層面均存在困難。

對此，筆者認(rèn)為，我國尚未制定商法通則，就 《中華人民共和國民法典》與《中華人民共和國公司法》而言，屬于一般法和特別法的關(guān)系。若在商事案件審判過程中跳過商事法律規(guī)范而直接適用民事法律制度會影響商法作為特別法的地位。在無特別規(guī)定的情形下，在商事審判中仍應(yīng)以《中華人民共和國公司法》為優(yōu)先。因此，在我國立法中對“清算義務(wù)人”法律適用問題仍應(yīng)作進(jìn)一步明確。

（二）“清算義務(wù)人”怠于履行法定清算義務(wù)

《中華人民共和國公司法》第一百八十三條規(guī)定，公司因第一百八十條 第1項、第2項、第4項、第5項規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組進(jìn)行清算。

《中華人民共和國民法典》第七十條規(guī)定，法人解散的，除合并或者分立的情形外，清算義務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時組成清算組進(jìn)行清算。法人的董事、理事等執(zhí)行機(jī)構(gòu)或者決策機(jī)構(gòu)的成員為清算義務(wù)人。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。清算義務(wù)人未及時履行清算義務(wù)，造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；主管機(jī)關(guān)或者利害關(guān)系人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第 18 條至 21 條對公司怠于清算造成債權(quán)人損失時，對有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，兩類公司的實(shí)際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任做出了規(guī)定。

上述法律規(guī)定僅對未及時履行清算義務(wù)，造成損失的責(zé)任作出了規(guī)定，但并未對清算義務(wù)人的清算義務(wù)做具體明確的規(guī)定，這樣直接導(dǎo)致在一些公司清算過程中，出現(xiàn)清算義務(wù)人怠于履行清算義務(wù)的情況，部分清算義務(wù)人拒絕參加清算甚至是以隱匿公司賬簿等行為阻礙公司進(jìn)行清算。

（三）立法與實(shí)務(wù)操作中行政審批機(jī)關(guān)的要求相矛盾 

《中華人民共和國公司法》第四十三條規(guī)定，公司解散的決議，無需經(jīng)過所有股東全體同意，經(jīng)代表三分之二以上有表決權(quán)的股東通過即可。但在實(shí)務(wù)中，公司的登記機(jī)關(guān)往往要求全體股東一致同意簽名才能辦理清算注銷手續(xù)。甚至有在進(jìn)行清算過程中因公司一名持股1% 的股東拒絕在公司股東會決議上簽字，公司的登記機(jī)關(guān)就以全體股東沒有簽名為由拒絕辦理公司清算注銷手續(xù)的例子。行政機(jī)關(guān)的作為和法律規(guī)定并不一致，但公司注銷又必須要經(jīng)過公司登記的行政審批機(jī)關(guān)同意，法律規(guī)定和行政機(jī)關(guān)內(nèi)部規(guī)定的沖突，就造成了公司自行清算道路上的障礙。

（一）完善公司自行清算的相關(guān)立法

通過推進(jìn)相關(guān)司法解釋、指導(dǎo)意見、紀(jì)要等出臺的方式，完善公司自行清算的具體實(shí)務(wù)操作流程、方法。最高人民法院于2009年4月印發(fā)《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會紀(jì)要》，該文件對于公司強(qiáng)制清算的管轄、清算成員的組成、清算組成員的報酬等細(xì)節(jié)均做了較為完善的規(guī)定和指引，建議參照該會議紀(jì)要，針對公司自行清算出臺相關(guān)的司法解釋、指導(dǎo)意見、紀(jì)要等。

（二）明確規(guī)定清算義務(wù)人職責(zé)

《中華人民共和國公司法》及其司法解釋、《中華人民共和國民法典》、《九民紀(jì)要》均存在“重責(zé)任、輕職能”的問題，忽視對于清算義務(wù)人法律制度的正面規(guī)定。雖然規(guī)定“清算義務(wù)人未及時履行清算義務(wù)，造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任”，但對“清算義務(wù)”具體內(nèi)容并未作出具體規(guī)定。《中華人民共和國公司法》應(yīng)更多關(guān)注清算義務(wù)人制度的正面規(guī)定，明確清算義務(wù)人的具體義務(wù)。全體股東和董事等執(zhí)行機(jī)構(gòu)人員，基于兩者所負(fù)受信義務(wù)的區(qū)別，在清算義務(wù)內(nèi)容方面應(yīng)當(dāng)有所區(qū)分。前者所負(fù)之清算義務(wù)，應(yīng)當(dāng)包括及時組織、召集清算組成員以及在清算組成功設(shè)立后對清算組工作的持續(xù)監(jiān)督；而后者則除此之外，還應(yīng)當(dāng)協(xié)助清算組成員開展具體的清算事宜。 

同時，對于責(zé)任方面的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)按照修改后的清算義務(wù)內(nèi)容予以重新規(guī)定。

（三）行政審批以法律為準(zhǔn)繩，維護(hù)法律的確定性

行政登記審批機(jī)關(guān)作為國家機(jī)關(guān)，應(yīng)以法律為準(zhǔn)繩，做到行政審批要求與法律規(guī)定相統(tǒng)一。加強(qiáng)法律知識的學(xué)習(xí)，隨著法律法規(guī)、司法解釋等變化，行政機(jī)關(guān)應(yīng)及時修改相應(yīng)的審批文件、工作指南，真正能夠讓企業(yè)從建立到退出市場，都能享受統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)的無障礙服務(wù)。努力讓每一個主體感受到公平正義。

（以上內(nèi)容僅代表律師個人觀點(diǎn)）