案件

2014年12月，甲公司與乙公司擬在海南成立一家投資公司，雙方約定，甲方以其名下所有的5000平方米的土地使用權(quán)進行出資，出資比例為公司注冊資本金的30%，乙公司以貨幣進行出資，出資比例為公司注冊資本金的70%。合同簽訂后，甲公司向新成立的投資公司交付了土地，乙公司向該投資公司支付了出資款，甲乙雙方分別在工商局登記為投資公司的股東，并依章程約定，分別持有公司30%、70%的股權(quán)。公司成立后，以上5000平米的土地使用權(quán)因地上建筑物的問題，一直無法辦理變更登記手續(xù)，土地使用權(quán)的登記人一直為甲公司，非投資公司。2017年甲公司因經(jīng)營不善，申請企業(yè)破產(chǎn)。值此，甲公司與投資公司發(fā)生爭議，甲方公司認為，5000平方米的土地使用權(quán)仍舊登記在公司名下，未做物權(quán)的變更登記手續(xù)，甲公司仍是該5000平方米土地的使用權(quán)人，該土地應(yīng)作為破產(chǎn)財產(chǎn)，由全體債權(quán)人依破產(chǎn)法的規(guī)定進行分配；投資公司則持相反意見，投資公司認為該5000平方米的土地使用權(quán)除了沒有辦理過戶手續(xù)之外，土地的使用權(quán)利實際上早就歸投資公司所有，由投資公司控制，甲公司作為投資公司的股東有義務(wù)向其履行完整的出資義務(wù)，且出資義務(wù)早在2014年，破產(chǎn)發(fā)生在2017年，公司破產(chǎn)不能對抗出資義務(wù)，就此，雙方爭執(zhí)不下。

在破產(chǎn)前，土地使用權(quán)已作價出資，但未辦理過戶，是應(yīng)當(dāng)履行股東的出資義務(wù)將土地使用權(quán)過戶給投資公司，還是將其列為破產(chǎn)財產(chǎn)，我們來共同探討一下。

《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第六十四條規(guī)定，破產(chǎn)財產(chǎn)由下列財產(chǎn)構(gòu)成：（一）債務(wù)人在破產(chǎn)宣告時所有的或者經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)；（二）債務(wù)人在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前取得的財產(chǎn)；（三）應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人行使的其他財產(chǎn)權(quán)利。

此條規(guī)定，比較寬泛，并沒有給出具體的指導(dǎo)意見，原則上說明了只要是屬于債務(wù)人的財產(chǎn)或者在破產(chǎn)終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)就屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。司法實踐中，財產(chǎn)存在方式多種多樣，僅憑此條規(guī)定來判斷哪些是債務(wù)人財產(chǎn)，確實會存在認識上的不同與偏差。

2013年9月16日實施的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問題的規(guī)定（二）》第二條規(guī)定：下列財產(chǎn)不應(yīng)認定為債務(wù)人財產(chǎn)：（一）債務(wù)人基于倉儲、保管、承攬、代銷、借用、寄存、租賃等合同或者其他法律關(guān)系占有、使用的他人財產(chǎn)；（二）債務(wù)人在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財產(chǎn)；（三）所有權(quán)專屬于國家且不得轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)；（四）其他依照法律、行政法規(guī)不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)。

根據(jù)以上規(guī)定，可以看出該條規(guī)定排除在債務(wù)人財產(chǎn)之外的，首先是屬于他人的財產(chǎn)，債務(wù)人僅是占有人或者使用人的情形。其次，明確了在所有權(quán)保留買賣中沒有獲得所有權(quán)的財產(chǎn)，這里必須符合兩個要件，一是所有權(quán)是保留的，保留在出賣方，即所有權(quán)人是出賣方，不是買受方債務(wù)人，二是債務(wù)人沒有取得財產(chǎn)權(quán)利，即財產(chǎn)是動產(chǎn)的沒有完成交付，不動產(chǎn)的沒有完成過戶，此時該財產(chǎn)的權(quán)利人可以直接取回財產(chǎn)，該財產(chǎn)不屬于債務(wù)人所有，不能列入到破產(chǎn)財產(chǎn)當(dāng)中。再次，所有權(quán)屬于國家的，國家利益大于個人的利益，不能將屬于國家的財產(chǎn)列為破產(chǎn)財產(chǎn)，毋庸置疑。最后，是兜底條款，其他法律法規(guī)規(guī)定的不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)。另外，該《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問題的規(guī)定（二）》還規(guī)定了設(shè)定了擔(dān)保物權(quán)的財產(chǎn)，也屬于債務(wù)人財產(chǎn)，但是擔(dān)保權(quán)人有權(quán)在擔(dān)保的范圍內(nèi)優(yōu)先受償，只有在擔(dān)保物權(quán)消滅或者在實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)后有剩余價值的，才可用于清償破產(chǎn)費用、共益?zhèn)鶆?wù)和其他破產(chǎn)債權(quán)。

本律師認為，本案中，甲公司已將土地交付給了投資公司，投資公司已實際占有、控制并使用了該土地，因該土地產(chǎn)生的收益也列入到了公司的收益當(dāng)中，且甲公司從法律意義上成為了投資公司股東，享有了公司30%的股權(quán)，僅僅沒有完成的就是土地使用權(quán)的過戶手續(xù)問題，投資公司憑借甲公司以土地使用權(quán)的出資方式進而獲得土地使用權(quán)的期待，應(yīng)當(dāng)符合物權(quán)期待權(quán)。而不能機械的將甲公司以土地使用權(quán)進行出資的行為，歸入到出資行為當(dāng)中，而否定了出資行為的實質(zhì)問題是土地使用權(quán)的出資。土地是不動產(chǎn)，是具有保值與增值價值的，它不同于貨幣或者其他出資方式，這是具有專屬性的，投資公司之所以接受了甲公司土地使用權(quán)的出資方式而不是其它方式的出資，正是出于對土地使用權(quán)及其價值的期待，是對這一特殊物權(quán)的期待權(quán)。

依據(jù)以上第一條、第二條的論述，本律師認為投資公司對于5000平方米特定物權(quán)的期待權(quán)是合理合法的，且出資行為發(fā)生在破產(chǎn)之前，甲公司作為投資公司的股東具有向投資公司專屬、特定的出資義務(wù)，應(yīng)當(dāng)在過戶與破產(chǎn)財產(chǎn)當(dāng)中選擇適用過戶，使甲公司完成對投資公司的出資義務(wù)，這并未侵害其他債權(quán)人的利益。

持否定觀點的提出，如果法院支持了投資公司的訴求，甲公司為投資公司辦理了土地使用權(quán)的過戶手續(xù)，就屬于債務(wù)人向個別債權(quán)人履行了個別清償行為，不符合破產(chǎn)法的規(guī)定，損害了其他債權(quán)人的利益。《中華人民共和國破產(chǎn)法》第十六條：人民法院經(jīng)受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人對個別債權(quán)人的債務(wù)清償無效。

對此觀點本律師持反對意見，理由是，破產(chǎn)法第十六條規(guī)定的是債務(wù)人對債權(quán)人的個別清償。本案當(dāng)中，甲公司并不是投資公司的債務(wù)人，而是投資公司的出資人、股東，甲公司的土地使用權(quán)過戶給投資公司的行為并不屬于債務(wù)的履行，而是屬于出資行為的后續(xù)履行與完成。投資公司獲得了甲公司完整意義上的出資，甲公司作為投資公司的股東依法享有相應(yīng)的股權(quán)是確定的，對于甲公司的債權(quán)人是沒有利益損害的。

《中華人民共和國破產(chǎn)法》第二十條規(guī)定：人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止；在管理人接管債務(wù)人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進行。由上可知，一旦人民法院受理了破產(chǎn)申請，在管理人接管債務(wù)人財產(chǎn)之前的全部民事訴訟和仲裁案件都應(yīng)當(dāng)中止，管理人接管債務(wù)人的財產(chǎn)后再行繼續(xù)。那么是所有的民事案件在管理人接管債務(wù)人的財產(chǎn)后都要繼續(xù)嗎？根據(jù)最高人民法院民二庭負責(zé)人就破產(chǎn)法若干問題（二）答記者問可以看出，在破產(chǎn)申請受理后，所有基于債務(wù)人財產(chǎn)的清償均應(yīng)通過破產(chǎn)程序解決，而不得通行個案訴訟、仲裁或者執(zhí)行等方式獲得個別清償。根據(jù)該條，如果訴訟是源于債務(wù)人財產(chǎn)的清償，案件在破產(chǎn)申請時已立案審理但未審結(jié)的，要先中止審理，在破產(chǎn)宣告后法院應(yīng)駁回債權(quán)人的訴訟請求。另外，在破產(chǎn)申請受理之后，債權(quán)人就債務(wù)人財產(chǎn)起訴的，人民法院是不受理的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)通過破產(chǎn)程序申報債權(quán)，在破產(chǎn)財產(chǎn)范圍內(nèi)依破產(chǎn)法的規(guī)定分配債權(quán)。