文｜王新峰 北京大成（南京）律師事務(wù)所 合伙人

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原創(chuàng)：股權(quán)激勵(lì)的概念｜員工持股與股權(quán)激勵(lì)中的法律、財(cái)務(wù)、稅務(wù)問題（法律篇之一）

原創(chuàng)：股權(quán)激勵(lì)的分類｜員工持股與股權(quán)激勵(lì)中的法律、財(cái)務(wù)、稅務(wù)問題（法律篇之二）

原創(chuàng)：公眾公司實(shí)施股權(quán)激勵(lì)的主體資格｜員工持股與股權(quán)激勵(lì)中的法律、財(cái)務(wù)、稅務(wù)問題（法律篇之三）

原創(chuàng)：國(guó)有控股混改企業(yè)實(shí)施員工持股的主體資格｜員工持股與股權(quán)激勵(lì)中的法律、財(cái)務(wù)、稅務(wù)問題（法律篇之四）

原創(chuàng)：國(guó)有科技型企業(yè)實(shí)施股權(quán)激勵(lì)的主體資格｜員工持股與股權(quán)激勵(lì)中的法律、財(cái)務(wù)、稅務(wù)問題（法律篇之五）］

公眾公司股權(quán)激勵(lì)的激勵(lì)對(duì)象

一、公眾公司員工持股計(jì)劃的參加對(duì)象

《關(guān)于上市公司實(shí)施員工持股計(jì)劃試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》第四條規(guī)定，上市公司員工持股計(jì)劃的參加對(duì)象為公司員工，包括管理層人員。

《非上市公眾公司監(jiān)管指引第6號(hào)——股權(quán)激勵(lì)和員工持股計(jì)劃的監(jiān)管要求（試行）》第二條第一款第二項(xiàng)規(guī)定，新三板掛牌公司員工持股計(jì)劃的參與對(duì)象為已簽訂勞動(dòng)合同的員工，包括管理層人員。

綜上，兩類公眾公司的員工持股計(jì)劃參加對(duì)象基本相同，均為“公司在職員工”。筆者需要指出的是，該“公司在職員工”包含兩層意思：

（一）公司：既包括主體公司自身，也包括主體公司的全資子公司、控股子公司，但不包括參股子公司。也就是說，員工持股計(jì)劃的參加對(duì)象，既包括主體公司自身的在職員工，也包括全資子公司的在職員工、控股子公司的在職員工。

（二）在職員工：簽署勞動(dòng)合同的正式員工，包括董事、監(jiān)事、管理層人員和普通員工，但不包括未有勞動(dòng)關(guān)系的獨(dú)立董事、外部董事、外部監(jiān)事等人員。

二、上市公司股權(quán)激勵(lì)的激勵(lì)對(duì)象

（一）激勵(lì)對(duì)象的一般范圍

1、激勵(lì)對(duì)象的范圍

《上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法》第八條第一款規(guī)定，上市公司股權(quán)激勵(lì)的激勵(lì)對(duì)象包括董事、高級(jí)管理人員、核心技術(shù)人員或者核心業(yè)務(wù)人員，以及公司認(rèn)為應(yīng)當(dāng)激勵(lì)的對(duì)公司經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)和未來發(fā)展有直接影響的其它員工，但不包括獨(dú)立董事和監(jiān)事。外籍員工任職上市公司董事、高級(jí)管理人員、核心技術(shù)人員或者核心業(yè)務(wù)人員的，亦可以成為激勵(lì)對(duì)象。

能夠成為激勵(lì)對(duì)象的基本條件為：激勵(lì)對(duì)象與上市公司存在勞動(dòng)關(guān)系。如上市公司將非在職員工的自然人列為激勵(lì)對(duì)象的，則相關(guān)政府部門將予以行政處罰。

例如：主板上市公司神馳機(jī)電（603109）于2023年3月30日發(fā)布《關(guān)于公司收到重慶證監(jiān)局責(zé)令改正措施決定及相關(guān)人員收到重慶證監(jiān)局警示函的公告》，公告內(nèi)容為：2021年7月8日，神馳機(jī)電披露《2021年限制性股票激勵(lì)計(jì)劃（草案）》，稱擬向248名中層管理人員及核心骨干進(jìn)行股票激勵(lì)。2021年9月28日，神馳機(jī)電披露《2021年限制性股票激勵(lì)計(jì)劃首次授予結(jié)果公告》，稱實(shí)際向中層管理人員及核心骨干合計(jì)200人進(jìn)行股票激勵(lì)。但神馳機(jī)電前述公告內(nèi)容與實(shí)際不符，有25名激勵(lì)對(duì)象非公司員工。現(xiàn)要求神馳機(jī)電立即停止上述違規(guī)行為，并在2023年4月20日前予以改正。同時(shí)，對(duì)神馳機(jī)電的董事長(zhǎng)、相關(guān)監(jiān)事采取出具警示函的行政監(jiān)管措施。

2023年4月21日，神馳機(jī)電發(fā)布《關(guān)于對(duì)重慶證監(jiān)局責(zé)令改正措施決定的整改報(bào)告的公告》，公告內(nèi)容為：前述25人中有3人于2022年離職，其持有的限制性股票均未解除限售，神馳機(jī)電對(duì)其持有的4.34萬股限制性股票進(jìn)行了回購(gòu)注銷。由于剩余22人已將其已解除限售的股票32.48萬股全部減持，獲取收益234.18萬元，神馳機(jī)電已將該部分收益全部收回。截止目前，剩余22人尚持有未解除限售的限制性股票48.72萬股，神馳機(jī)電擬全部回購(gòu)注銷。

2、激勵(lì)對(duì)象的除外情形

《上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法》第八條第二款規(guī)定，下列人員不得成為激勵(lì)對(duì)象：

①單獨(dú)或合計(jì)持有公司5%以上股份的股東或?qū)嶋H控制人及其配偶、父母、子女；

②最近12個(gè)月內(nèi)被證券交易所認(rèn)定為不適當(dāng)人選；

③最近12個(gè)月內(nèi)被中國(guó)證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)認(rèn)定為不適當(dāng)人選；

④最近12個(gè)月內(nèi)因重大違法違規(guī)行為被中國(guó)證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)行政處罰或者采取市場(chǎng)禁入措施；

⑤具有《公司法》規(guī)定的不得擔(dān)任公司董事、高級(jí)管理人員情形的；

⑥法律法規(guī)規(guī)定不得參與上市公司股權(quán)激勵(lì)的；

⑦中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其它情形。

3、國(guó)有控股上市公司的特殊規(guī)定

《關(guān)于進(jìn)一步做好中央企業(yè)控股上市公司股權(quán)激勵(lì)工作有關(guān)事項(xiàng)的通知》第一條規(guī)定，中央和國(guó)資委管理的中央企業(yè)負(fù)責(zé)人不納入股權(quán)激勵(lì)對(duì)象范圍。

《國(guó)有控股上市公司（境內(nèi)）實(shí)施股權(quán)激勵(lì)試行辦法》第十一條第二款規(guī)定，國(guó)有控股上市公司母公司以外的人員擔(dān)任的外部董事，不能作為國(guó)有控股上市公司實(shí)施員工股權(quán)激勵(lì)的激勵(lì)對(duì)象。

4、終止情形

需要特別指出的是，《上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法》第十八條第二款規(guī)定，在股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃實(shí)施過程中，激勵(lì)對(duì)象出現(xiàn)上述情形的，則上市公司不能繼續(xù)授予其權(quán)益，其已獲授但尚未行使的權(quán)益應(yīng)當(dāng)終止行使。

例如：創(chuàng)業(yè)板上市公司聯(lián)得裝備（300545）于2019年7月31日發(fā)布《關(guān)于完成回購(gòu)注銷部分已授予未解鎖限制性股票的公告》，公告內(nèi)容為：激勵(lì)對(duì)象張某因擔(dān)任公司第三屆監(jiān)事會(huì)監(jiān)事，不再符合公司2017年限制性股票激勵(lì)計(jì)劃的激勵(lì)對(duì)象的條件，故公司回購(gòu)張某持有的已獲授但尚未解除限售的限制性股票。

（二）激勵(lì)對(duì)象的擴(kuò)大范圍（創(chuàng)業(yè)板、科創(chuàng)板以及北京證券交易所）

相比主板上市公司，創(chuàng)業(yè)板、科創(chuàng)板以及北京證券交易所的上市公司擴(kuò)大了激勵(lì)對(duì)象的范圍，將“單獨(dú)或合計(jì)持有公司5%以上股份的股東或?qū)嶋H控制人及其配偶、父母、子女，作為董事、高級(jí)管理人員、核心技術(shù)人員或者核心業(yè)務(wù)人員的”，納入激勵(lì)對(duì)象的范圍中。

《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》第10.4條第二款、《北京證券交易所股票上市規(guī)則（試行）》第8.4.2條第二款均規(guī)定，單獨(dú)或合計(jì)持有公司5%以上股份的股東、上市公司實(shí)際控制人及其配偶、父母、子女以及上市公司外籍員工，在上市公司擔(dān)任董事、高級(jí)管理人員、核心技術(shù)人員或者核心業(yè)務(wù)人員的，可以成為激勵(lì)對(duì)象。

三、新三板掛牌公司股權(quán)激勵(lì)的激勵(lì)對(duì)象

《非上市公眾公司監(jiān)管指引第6號(hào)——股權(quán)激勵(lì)和員工持股計(jì)劃的監(jiān)管要求（試行）》第一條第二款規(guī)定，掛牌公司實(shí)施股權(quán)激勵(lì)的激勵(lì)對(duì)象為董事、高級(jí)管理人員和核心員工，但不包括監(jiān)事和獨(dú)立董事。核心員工的認(rèn)定，應(yīng)符合《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》的規(guī)定。

掛牌公司相比上市公司，其股東有一個(gè)“合格投資者”的身份問題。任何自然人均可以在證券交易所（包括主板、創(chuàng)業(yè)板、科創(chuàng)板等）開設(shè)證券賬戶，但并非所有自然人均可以在股轉(zhuǎn)系統(tǒng)開設(shè)證券賬戶。

《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第四十二條第一款和第二款規(guī)定，掛牌公司向特定對(duì)象發(fā)行股票，特定對(duì)象為自然人的，該自然人必須為下列人員之一：

（1）公司股東；

（2）公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、核心員工；

（3）符合投資者適當(dāng)性管理規(guī)定的自然人投資者。

對(duì)于第（3）類人員，《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)投資者適當(dāng)性管理辦法》第六條規(guī)定，自然人投資者參與掛牌公司股票交易的，應(yīng)當(dāng)具有二年以上證券、基金、期貨投資經(jīng)歷，或者具有二年以上金融產(chǎn)品設(shè)計(jì)、投資、風(fēng)險(xiǎn)管理及相關(guān)工作經(jīng)歷，或者具有《證券期貨投資者適當(dāng)性管理辦法》第八條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的證券公司、期貨公司、基金管理公司及其子公司、商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司、信托公司、財(cái)務(wù)公司等，以及經(jīng)行業(yè)協(xié)會(huì)備案或者登記的證券公司子公司、期貨公司子公司、私募基金管理人等金融機(jī)構(gòu)的高級(jí)管理人員任職經(jīng)歷。

且《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)投資者適當(dāng)性管理辦法》第四條規(guī)定，自然人投資者參與新三板創(chuàng)新層股票交易的，除具備前述第六條規(guī)定的投資經(jīng)歷、工作經(jīng)歷或任職經(jīng)歷外，還應(yīng)具備在申請(qǐng)開通股轉(zhuǎn)系統(tǒng)證券賬戶前10個(gè)交易日內(nèi)，本人名下證券賬戶和資金賬戶內(nèi)的資產(chǎn)日均人民幣100萬元以上（不含該自然人通過融資融券融入的資金和證券）。

且《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)投資者適當(dāng)性管理辦法》第五條規(guī)定，自然人投資者參與新三板基礎(chǔ)層股票交易的，除具備前述第六條規(guī)定的投資經(jīng)歷、工作經(jīng)歷或任職經(jīng)歷外，還應(yīng)具備在申請(qǐng)開通股轉(zhuǎn)系統(tǒng)證券賬戶前10個(gè)交易日內(nèi)，本人名下證券賬戶和資金賬戶內(nèi)的資產(chǎn)日均人民幣200萬元以上（不含該自然人通過融資融券融入的資金和證券）。

從上述規(guī)定可以看出，大多數(shù)掛牌公司在職員工不具備可以開通股轉(zhuǎn)系統(tǒng)證券賬戶所要求的投資經(jīng)歷、工作經(jīng)歷、任職經(jīng)歷和相應(yīng)資產(chǎn)要求，也不具備現(xiàn)有公司股東、公司董事或公司高級(jí)管理人員的身份，故在實(shí)施掛牌公司股權(quán)激勵(lì)中，激勵(lì)對(duì)象只能先具備“核心員工”的身份，而后才能具備開通股轉(zhuǎn)系統(tǒng)證券賬戶的資格，才能通過股權(quán)激勵(lì)取得標(biāo)的股票。

綜上，掛牌公司相比上市公司，在實(shí)施股權(quán)激勵(lì)方面，多一套認(rèn)定激勵(lì)對(duì)象為“核心員工”的法定程序。

《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第四十二條第四款規(guī)定，核心員工的認(rèn)定，由董事會(huì)提名并向全體員工公示和征求意見，再由監(jiān)事會(huì)發(fā)表明確意見后，經(jīng)股東大會(huì)審議批準(zhǔn)。